涉票犯罪合規(guī)指引—談新修訂的《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》
作者：全開明 袁葦 謝美山 2022-05-23在我國經(jīng)濟高速發(fā)展的背景下，經(jīng)濟犯罪也產(chǎn)生了許多不同于往日的新情況及新特點，尤其是我國刑法、公司法、證券法等基礎(chǔ)性法律先后通過修正案，不斷根據(jù)新形勢加以完善。2022年4月29日，最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)修訂后的《最高人民檢察院 公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》（以下簡稱“修訂后《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》”），對公安機關(guān)管轄的部分經(jīng)濟犯罪案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)進行修改完善，進一步加大對經(jīng)濟犯罪的打擊力度，切實維護金融安全，保障經(jīng)濟社會高質(zhì)量發(fā)展。
除此之外，受到我國國家監(jiān)察體制改革以及公安部刑事案件管轄分工調(diào)整影響，最高人民檢察院、公安部聯(lián)合制定的修訂前《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》及其補充規(guī)定（以下簡稱“《補充規(guī)定》”）已經(jīng)無法完全適應(yīng)我國當(dāng)前的執(zhí)法司法辦案實際。
一、發(fā)票類犯罪修改探析：立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的調(diào)整
修訂后的《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》進一步對公安機關(guān)管轄的78種經(jīng)濟犯罪案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)進行了明確規(guī)定。其中，修訂后《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》涉及發(fā)票類違法犯罪的條款包括第五十六條至第六十五條，最高人民檢察院及公安部綜合經(jīng)濟社會發(fā)展、類罪平衡等因素，對虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案等10種案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)中的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)、立案追訴標(biāo)準(zhǔn)中的具體情形進行了修改。
（一）整體入罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)提高，但并非放松監(jiān)管
《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》對各類發(fā)票案件金額進行了調(diào)高，第五十六條：虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零五條）調(diào)整了最高人民法院規(guī)定的入罪標(biāo)準(zhǔn)，即從虛開稅額五萬元以上調(diào)整至十萬元以上。第五十七條：虛開發(fā)票案 (刑法第二百零五條之一)提升了虛開發(fā)票金額入罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，具體表現(xiàn)為從四十萬元以上調(diào)整至五十萬元以上；第六十條：非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零八條第一款）提升了非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票的數(shù)額要求，要求非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票二十份以上。此外，本條還提升了非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票票面累計金額的標(biāo)準(zhǔn)，要求票面稅額累計在二十萬元以上。第六十二條：非法制造、出售非法制造的發(fā)票案（刑法第二百零九條第二款）將票面金額累計的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)從四十萬元提升至五十萬元。第六十五條：持有偽造的發(fā)票案（刑法第二百一十條之一)總體提升了持有發(fā)票票面金額累計數(shù)額要求。
但是，入罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的提高并不意味著放松監(jiān)管。提高入罪數(shù)額一方面是伴隨著經(jīng)濟發(fā)展，犯罪數(shù)額背后所體現(xiàn)的社會危害性已經(jīng)不與時代相契合，適當(dāng)提高部分立案追訴數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)對刑事追訴沒有實質(zhì)影響。我國資本市場經(jīng)過30余年的積累，無論是市場規(guī)模還是質(zhì)量均取得了長足發(fā)展進步，繼續(xù)沿用過去的入罪金額無疑會使入罪簡單化，與經(jīng)濟社會發(fā)展、社會治理的總體趨勢出現(xiàn)脫節(jié)。此外，此種變動符合行政處罰與刑事處罰銜接的需要。過去由于部分立案追訴數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)偏低，造成行政違法與刑事犯罪的區(qū)分度不高，行政處罰獨立適用的空間偏于不足。根據(jù)違法行為的社會危害性程度，適度提高部分立案追訴數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，能夠更好實現(xiàn)行政執(zhí)法與刑事司法雙向有效銜接，充分發(fā)揮行政法律法規(guī)的治理效能。實踐中，公安、檢察機關(guān)對未追究刑事責(zé)任的經(jīng)濟違法行為應(yīng)當(dāng)依法移送予以行政處罰，不讓違法分子逃脫懲處。
（二）部分犯罪入罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)降低，體現(xiàn)打擊犯罪傾向
在整體入罪數(shù)額提高的同時，存在部分發(fā)票類犯罪入罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)降低的情形，這體現(xiàn)了在實際打擊犯罪過程中，不同發(fā)票類犯罪的犯罪危害以及犯罪猖獗程度不同，在后續(xù)的執(zhí)法、司法工作中需要進行重點打擊。
第五十八條：偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零六條）中，新增加“票面稅額累計在十萬元以上的”“非法獲利數(shù)額在一萬元以上的”這兩情形，將偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票數(shù)額從“二十五份以上”降低為“十份以上”，票面累計稅額從“十萬元以上”降低為“六萬元以上”。
偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零六條） | |
2010年原《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 | 2022年修訂《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 |
第六十二條 [偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零六條）]偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票二十五份以上或者票面額累計在十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第五十八條 〔偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零六條）〕偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）票面稅額累計在十萬元以上的； （二）偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票十份以上且票面稅額在六萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
在第五十九條：非法出售增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零七條）也出現(xiàn)同第五十八條類似變化。
非法出售增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零七條） | |
2010年原《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 | 2022年修訂《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 |
第六十三條 [非法出售增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零七條）]非法出售增值稅專用發(fā)票二十五份以上或者票面額累計在十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第五十九條 〔非法出售增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零七條）〕非法出售增值稅專用發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）票面稅額累計在十萬元以上的； （二）非法出售增值稅專用發(fā)票十份以上且票面稅額在六萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
在第六十一條：非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第一款）降低了偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的發(fā)票的數(shù)額要求，但附加了稅額要求。
非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第一款） | |
2010年原《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 | 2022年修訂《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 |
第六十五條 [非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第一款）]偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的非增值稅專用發(fā)票五十份以上或者票面額累計在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第六十一條 〔非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第一款）〕偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）票面可以退稅、抵扣稅額累計在十萬元以上的； （二）偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的發(fā)票十份以上且票面可以退稅、抵扣稅額在六萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
在第六十三條：非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第三款）也出現(xiàn)同第六十一條類似變化。
非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第三款） | |
2010年原《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 | 2022年修訂《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 |
第六十七條 [非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第三款）]非法出售可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的非增值稅專用發(fā)票五十份以上或者票面額累計在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第六十三條 〔非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第三款）〕非法出售可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）票面可以退稅、抵扣稅額累計在十萬元以上的； （二）非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票十份以上且票面可以退稅、抵扣稅額在六萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
在第六十五條：持有偽造的發(fā)票案（刑法第二百一十條之一)中，總體提升了追訴標(biāo)準(zhǔn)中對于發(fā)票票面稅額累計金額金額的數(shù)額要求。同時，降低了《補充規(guī)定》第三條第（三）項中的發(fā)票數(shù)額要求，但附加了五十萬元的金額條件。
持有偽造的發(fā)票案（刑法第二百一十條之一） | |
2011年《補充規(guī)定》 | 2022年修訂《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 |
三、在《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》中增加第六十八條之一：[持有偽造的發(fā)票案（刑法第二百一十條之一）]明知是偽造的發(fā)票而持有，具有下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）持有偽造的增值稅專用發(fā)票五十份以上或者票面額累計在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴； （二）持有偽造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票一百份以上或者票面額累計在四十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴； （三）持有偽造的第（一）項、第（二）項規(guī)定以外的其他發(fā)票二百份以上或者票面額累計在八十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第六十五條 〔持有偽造的發(fā)票案（刑法第二百一十條之一）〕明知是偽造的發(fā)票而持有，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票五十份以上且票面稅額累計在二十五萬元以上的； （二）持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票票面稅額累計在五十萬元以上的； （三）持有偽造的第一項規(guī)定以外的其他發(fā)票一百份以上且票面金額在五十萬元以上的； （四）持有偽造的第一項規(guī)定以外的其他發(fā)票票面金額累計在一百萬元以上的。 |
（三）立案追訴標(biāo)準(zhǔn)全面化，法網(wǎng)編織更加嚴(yán)密
《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》修正了大多以犯罪金額定經(jīng)濟犯罪的舊有立法習(xí)慣，對各發(fā)票類犯罪情形均進行了充分具體考量，從發(fā)票份額、票面稅額、累計稅額、獲利數(shù)額等對各類犯罪進行了充分的約定。
例如，第六十一條：非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第一款）。偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：1、票面可以退稅、抵扣稅額累計在十萬元以上的；2、偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的發(fā)票十份以上且票面可以退稅、抵扣稅額在六萬元以上的；3、非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。
本條修改幅度較大，首先，將票面可以退稅、抵扣稅額稅額累計達十萬元的情形單獨列為入罪情形；其次，降低了偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的發(fā)票的數(shù)額要求，但附加了稅額要求；最后，將非法獲利也納入了入罪情形。
例如，第五十八條：偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零六條）。偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：1、票面稅額累計在十萬元以上的；2、偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票十份以上且票面稅額在六萬元以上的；3、非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。
在該條修改之前，偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票的入罪情形僅包含“偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票二十五份以上或者票面額累計在十萬元以上的”這一情形，該條修改使得偽造或者出售偽造增值稅專用發(fā)票的入罪標(biāo)準(zhǔn)進一步清晰化。
此外，第五十七條：虛開發(fā)票案 (刑法第二百零五條之一)對于五年連續(xù)多次虛開發(fā)票的入罪情形進行了調(diào)整，增加了“受過刑事處罰”這一要求，并將數(shù)額要求與前兩項標(biāo)準(zhǔn)百分之六十的數(shù)額形成對應(yīng)關(guān)系。
由此可見，發(fā)票類犯罪立案追訴標(biāo)準(zhǔn)全面化更加符合司法辦案實際。在適度提高數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的同時多維度增加其他標(biāo)準(zhǔn)，繼續(xù)保持從嚴(yán)追訴的態(tài)勢不放松，既符合客觀實際，又能體現(xiàn)中央“從嚴(yán)”的精神和要求。此種立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的建立使得法網(wǎng)編織更加細(xì)密，網(wǎng)羅打擊各種發(fā)票類犯罪漏網(wǎng)之魚。
（四）非法獲利成為重點關(guān)注立案追訴標(biāo)準(zhǔn)
此次修改，可見多項犯罪將“非法獲利數(shù)額在一萬元以上的”新增為立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，這注入了以結(jié)果為導(dǎo)向的追責(zé)思想。將“非法獲利”列入追訴標(biāo)準(zhǔn)，也體現(xiàn)了公安司法機關(guān)在實際打擊犯罪的過程中，洞察了發(fā)票類犯罪具體犯罪情形背后的真實意圖，從而對相關(guān)犯罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)作出有針對性的調(diào)整修改。通過修改完善相關(guān)犯罪的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，助力推動公安、檢察機關(guān)正確理解和準(zhǔn)確適用法律規(guī)定，統(tǒng)一執(zhí)法司法尺度，強化案件辦理指導(dǎo)，提升辦案質(zhì)量和效率。
“非法獲利”列入追訴標(biāo)準(zhǔn)也進一步平衡了整體入罪金額標(biāo)準(zhǔn)提高下對于犯罪危害性的實質(zhì)維護，從實際獲利出發(fā)，限制發(fā)票類犯罪主體獲利數(shù)額，形成對犯罪主體的切實打擊和威懾。著力強化《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》的實踐性和可操作性。
二、發(fā)票類犯罪屢禁不止的原因
我國各有關(guān)部門對于發(fā)票類犯罪一直保持較高的打擊力度，但發(fā)票類犯罪案件仍然層出不窮。究其原因，可以從以下幾方面進行分析。
（一） 發(fā)票類犯罪簡單粗暴、成本低廉
由上述分析可知，我國刑法中規(guī)定的由公安機關(guān)管轄的發(fā)票類刑事犯罪主要包括：1、虛開發(fā)票類犯罪；2、偽造、出售偽造發(fā)票類犯罪；3、非法出售發(fā)票類犯罪；4、非法購買發(fā)票、購買偽造發(fā)票類犯罪；5、非法制造、出售非法制造的發(fā)票類犯罪；6、非法持有發(fā)票、偽造發(fā)票類犯罪。犯罪對象包括增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票以及普通發(fā)票三類。
更進一步將發(fā)票犯罪以具體的犯罪對象來區(qū)分可以分為兩種，即利用合法真發(fā)票類犯罪以及利用虛假發(fā)票類犯罪。前者所利用的真發(fā)票可從稅務(wù)部門處獲取，相較于虛開發(fā)票、非法出售發(fā)票等犯罪行為而言，獲取真發(fā)票需付出的成本極低，在高額利潤的利益驅(qū)動下，不法分子往往會選擇鋌而走險。后者所涉犯罪則主要以非法制造、銷售增值稅普通發(fā)票為主要形式，隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展，制造虛假發(fā)票的技術(shù)不斷提升，加之本身生產(chǎn)虛假發(fā)票并不需要過高的技術(shù)要求，一般都是通過計算機、掃描儀和印刷機等制作而成，成本也較為低廉。
不同的是，與低廉的犯罪成本相比，通過發(fā)票類犯罪可以獲取極大的利潤。以河北省2019年公布虛開發(fā)票違法犯罪十大案例為例，大部分案例所涉金額均逾億元。可見，發(fā)票類犯罪能帶來的利潤是極為可觀的，這也誘使某些個人或團伙前赴后繼從事相關(guān)的違法行為，導(dǎo)致發(fā)票類犯罪才會屢禁不止。
（二） 巨大的發(fā)票虛假發(fā)票“買方市場”
發(fā)票系我國境內(nèi)單位和個人在購銷商品、提供或接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營活動中，所開具和收取的業(yè)務(wù)憑證。發(fā)票在我國社會經(jīng)濟活動中占據(jù)重要地位，其既是會計核算的原始依據(jù)，又是審計機關(guān)、稅務(wù)機關(guān)執(zhí)法檢查的重要依據(jù)，可謂承載著多項重要功能。
由于我國實行“以票管稅”、 “以票扣稅”、“以票控稅”的制度。因此，發(fā)票在企業(yè)經(jīng)營活動中發(fā)揮著巨大的作用，企業(yè)通過非法利用發(fā)票，比如虛列成本、費用等方式，即可以實現(xiàn)少繳甚至不繳稅的目的。因此，在這樣的背景下，我國形成了需求巨大的虛假發(fā)票“買方市場”。在獲取高額利潤、逃避納稅、走私洗錢或貪污賄賂等目的誘惑下，許多個人或單位通過不法途徑制造、取得虛假發(fā)票，社會上對于虛假發(fā)票具有大量以及長期的需求。這也給發(fā)票類犯罪活動提供了滋生的土壤，另發(fā)票類犯罪活動案件數(shù)量居高不下。
（三） 發(fā)票類犯罪違法成本過低
從《中華人民共和國刑法》（以下簡稱“《刑法》”）第三章第六節(jié)規(guī)定的各類發(fā)票類犯罪處罰來看，針對大多發(fā)票類犯罪，不存在特別嚴(yán)重情節(jié)情況的，僅處以二或三年以下有期徒刑，并處罰金。
例如，《刑法》第二百零五條之一規(guī)定：“虛開本法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”從該條規(guī)定可以看出，虛開刑法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，即使是情節(jié)特別嚴(yán)重的個人，也僅處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
由此可見，發(fā)票類犯罪的處罰并不很嚴(yán)重，甚至存在過輕的情況。因此，可以很明顯地發(fā)現(xiàn)，發(fā)票類犯罪的刑罰程度并不能對犯罪分子起到有效的威懾作用。
三、近年來發(fā)票類犯罪的新特點
（一）發(fā)票類違法犯罪涉及行業(yè)集中、涉案范圍廣
如前文所述，我國近年來查處的發(fā)票犯罪案件大多具備組織化、跨區(qū)域化作案等特點，違法活動范圍輻射面廣，涉及不同行業(yè)企業(yè)數(shù)量眾多。以甘肅稅務(wù)2019年公布的白銀“3?19”虛開發(fā)票案為例，“該案不僅涉案金額大、涉及企業(yè)多、分布范圍廣、作案手段惡劣，而且與公安部部督案件慶陽慶城“4?04”虛開案、“鷹擊三號”案、利用虛假資料套（騙）取住房公積金涉嫌虛開發(fā)票案、國家四部委2019年下發(fā)甘肅省的某重點案源等省內(nèi)其他4起虛開大案交織，有關(guān)違法信息關(guān)聯(lián)，作案手段相似。”[1]在上述案件中，犯罪團伙通過中介代辦注冊成立128個商貿(mào)公司，在稅務(wù)部門辦理稅務(wù)登記證后取得一般納稅人資格套取領(lǐng)購增值稅發(fā)票，向外虛開并出售。這種犯罪模式也是我國當(dāng)下發(fā)票類犯罪活動的一個縮影。
此外，近年來我國查處的發(fā)票類犯罪，尤其是虛開發(fā)票類犯罪活動，存在以下特征：“一是涉案行業(yè)相對集中所涉企業(yè)多為“小型商貿(mào)企業(yè)、農(nóng)副產(chǎn)品收購加工企業(yè)、成品油經(jīng)銷企業(yè)、建筑材料生產(chǎn)銷售企業(yè)和礦產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)銷企業(yè)等。二是虛開行為‘短、平、快’。涉案企業(yè)經(jīng)營期限短，一般不超過一年，虛開獲利后迅速注銷或走逃。”[2]
（二）發(fā)票類違法犯罪呈現(xiàn)團伙化模式
2022年1月26日，國家稅務(wù)總局官網(wǎng)通報了江西九江、廣西河池、陜西延安、新疆烏魯木齊、深圳稅務(wù)部門查處的5起涉稅違法案件，其中大量涉及了涉稅中介機構(gòu)利用空殼公司進行虛開增值稅發(fā)票的違法行為。自2022年1月份至今，重慶市稅務(wù)局集中查處近90家單位為藥企虛開發(fā)票，受票企業(yè)涉及全國20多個省市，包括（遼寧省、吉林、黑龍江、浙江、江蘇、四川、重慶、上海、北京、廣西、廣東、深圳、廣西、安徽、云南、山西、陜西、海南、湖北、天津、西藏）等。
在上述案例中，非法涉稅中介為達成虛開發(fā)票等目的，在短期內(nèi)注冊大量空殼公司，制造虛假購銷合同，虛開增值稅專用發(fā)票，從而達到非法牟利的目的。這類團伙化、暴力式虛開發(fā)票等嚴(yán)重涉稅違法行為，作案手段隱蔽，影響相當(dāng)惡劣，因此受到稅務(wù)機關(guān)的重點關(guān)注。（具體參見往期文章：企業(yè)涉稅服務(wù)的“三個敬畏”—談《關(guān)于規(guī)范涉稅中介服務(wù)行為 促進涉稅中介行業(yè)健康發(fā)展的通知》 - 專業(yè)文章 - 錦天城律師事務(wù)所 (allbrightlaw.com)）
近年來涉稅中介的高速發(fā)展，也進一步促進了發(fā)票類犯罪的專業(yè)化、團伙化，犯罪團伙內(nèi)部形成分工明確的專業(yè)團隊，通過流程化、一體化的全鏈條犯罪模式，實施跨區(qū)域涉發(fā)票犯罪行為。
（三）發(fā)票類犯罪形式呈智能化、專業(yè)化
當(dāng)前，隨著科技的發(fā)展以及發(fā)票類違法犯罪活動的成熟化，發(fā)票類犯罪亦呈現(xiàn)出智能化及專業(yè)化趨勢。從我國近年來查處的發(fā)票犯罪案件來看，許多案件均具備組織化、跨區(qū)域化作案等特點，并逐步形成分工明確、組織細(xì)化的產(chǎn)業(yè)鏈條。犯罪團伙多以家族成員集資合伙，專門從事發(fā)票類犯罪。
2021年，廣州特派辦稽查大隊組織查辦了一起全鏈條騙稅案。該案搗毀一個集走私、配售進口海關(guān)單證并虛開、騙稅的犯罪鏈條，最終定性虛開發(fā)票價稅合計18億元，挽回騙稅損失3000多萬元。相關(guān)辦案人員認(rèn)為，近年來，虛開騙稅犯罪的團伙化作案特征明顯，并有從“產(chǎn)供銷”一體化團伙犯罪，向?qū)I(yè)化團伙間的協(xié)作犯罪演變的趨勢。
除此之外，犯罪分子的作案工具也在不斷升級換代，許多不法分子利用計算機、掃描儀和印刷機等專業(yè)化設(shè)備制作出大批量能夠以假亂真的虛假發(fā)票。在作案手法上，犯罪分子還通過利用網(wǎng)銀、通信、物流等監(jiān)管漏洞實施犯罪行為，在具體手法上，除了采用虛假身份、單線聯(lián)系、網(wǎng)絡(luò)交易等常用手段，還運用網(wǎng)絡(luò)智能化技術(shù)以規(guī)避稽查。[3]
四、發(fā)票類犯罪新趨勢下的企業(yè)應(yīng)對
根據(jù)《2019-2020企業(yè)家刑事風(fēng)險分析報告》，虛開增值稅專用發(fā)票罪位列2020年企業(yè)家犯罪的第四名。“在2020年度，企業(yè)家觸犯虛開增值稅專用發(fā)票罪共計167次，其中國有企業(yè)家觸犯25次，民營企業(yè)家觸犯142次。在發(fā)案環(huán)節(jié)上，主要集中于財務(wù)管理環(huán)節(jié)，其次是日常經(jīng)營活動環(huán)節(jié)。”[4]可見，發(fā)票類犯罪業(yè)已成為企業(yè)家涉刑高發(fā)風(fēng)險之一，對此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)未雨綢繆，做好全面的應(yīng)對措施，以防止相應(yīng)的刑事風(fēng)險。
（一）強化企業(yè)內(nèi)部發(fā)票合規(guī)管理與風(fēng)險預(yù)警
企業(yè)需要及時全方位了解供應(yīng)商狀態(tài)：一是通過供應(yīng)商基本狀態(tài)、供應(yīng)商負(fù)面風(fēng)險、供應(yīng)商經(jīng)營異常信息、供應(yīng)商股東核查，供應(yīng)商存續(xù)狀態(tài)及刑事風(fēng)險等方面，為提前對供應(yīng)商進行評估以及風(fēng)險預(yù)警；二是通過風(fēng)險規(guī)則庫、外部風(fēng)險數(shù)據(jù)庫，結(jié)合當(dāng)前的監(jiān)管重?zé)狳c，重點防范與企業(yè)有經(jīng)濟往來的上游企業(yè)的合規(guī)問題，落實數(shù)據(jù)化發(fā)票管理責(zé)任，提前預(yù)警虛開風(fēng)險，大幅降低虛受風(fēng)險，減少單位犯罪的主觀故意，為有效應(yīng)對和查處稅務(wù)（虛受發(fā)票）、市場監(jiān)管（商業(yè)賄賂）、刑事舞弊（職務(wù)侵占、挪用資金、串通招投標(biāo)、經(jīng)營同業(yè)業(yè)務(wù)）等各類重點違法行為提供強有力的數(shù)據(jù)支撐。
對供應(yīng)商的系統(tǒng)評估具體可以包含以下三個方面：第一，經(jīng)營異常企業(yè)核查。即核查供應(yīng)商（銷方）是否注銷、或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照等基本市場主體登記注冊狀態(tài)；第二，供應(yīng)商負(fù)面風(fēng)險預(yù)警。核查供應(yīng)商是否存在失信公告、執(zhí)行公告、查封凍結(jié)公告，是否存在重大發(fā)票違法信息，是否被列入政府采購領(lǐng)域黑名單、電子商務(wù)領(lǐng)域嚴(yán)重失信企業(yè)黑名單。并根據(jù)監(jiān)管重?zé)狳c，排摸供應(yīng)商及供應(yīng)商下游企業(yè)，獲取企業(yè)相關(guān)負(fù)面信息；第三，稅務(wù)黑名單核查。核查供應(yīng)商是否存在諸如偷稅、逃避追繳欠稅、騙取出口退稅、抗稅、虛開增值稅專用發(fā)票、虛開普通發(fā)票、走逃（失聯(lián)）等違法類型及其它黑名單風(fēng)險評估項。（具體參見往期文章：《稅局查處“虛開發(fā)票”的監(jiān)管底層邏輯及數(shù)字化合規(guī)策略—深圳增值稅發(fā)票風(fēng)險防控預(yù)警系統(tǒng)改造升級項目解讀》）
（二）建立企業(yè)刑事合規(guī)制度，防范涉發(fā)票類犯罪法律風(fēng)險
其一，企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立完善的內(nèi)部刑事合規(guī)制度，尤其是經(jīng)營、財務(wù)合規(guī)管理制度。企業(yè)應(yīng)當(dāng)對內(nèi)部財務(wù)實施全方面管理，確保企業(yè)發(fā)票利用、合同簽訂等經(jīng)營行為的合法合規(guī)性。不僅如此，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)指定專門的財務(wù)人員以及合規(guī)管理人員，由專人負(fù)責(zé)企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營所涉發(fā)票事務(wù)，并且通過指定合規(guī)管理人員，形成各部門、各專員之人相互制約、相互監(jiān)督的規(guī)范機制，防止有關(guān)人員利用職權(quán)實施損害企業(yè)權(quán)益、甚至違法犯罪的行為。
其二，企業(yè)應(yīng)當(dāng)針對內(nèi)部發(fā)票利用、管理等開展定期的財稅、法律知識培訓(xùn)。通過財稅、法律知識的普及，加強企業(yè)內(nèi)部管理人員以及員工的財稅基礎(chǔ)和法律意識，使得企業(yè)內(nèi)部工作人員對于發(fā)票類犯罪的具體情形以及法律責(zé)任有所認(rèn)知，從而進一步加強建立涉稅法律風(fēng)險防范意識，從而避免相應(yīng)犯罪行為的發(fā)生。
（三）建立企業(yè)善意取得虛開發(fā)票的稅務(wù)稽查應(yīng)對流程
依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人善意取得虛開的增值稅專用發(fā)票處理問題的通知》（國稅發(fā)(2000)187號），企業(yè)善意取得虛開的發(fā)票需要同時符合以下四個條件：一、購貨方與銷售方存在真實的交易；二、銷售方使用的是其所在省（自治區(qū)、直轄市和計劃單列市）的專用發(fā)票；三、專用發(fā)票注明的銷售方名稱、印章、貨物數(shù)量、金額及稅額等全部內(nèi)容與實際相符；四、沒有證據(jù)表明購貨方知道銷售方提供的專用發(fā)票是以非法手段獲得的。
據(jù)此，企業(yè)對于善意取得虛開發(fā)票可以進行如下處理：1.向稅務(wù)機關(guān)證明取得發(fā)票行為的合理性和真實性。如果企業(yè)善意取得虛開發(fā)票，需要配合稅務(wù)機關(guān)工作提交詳細(xì)的書面《情況說明》，詳細(xì)說明其獲取發(fā)票的過程，充分論證取得發(fā)票行為的合理性。此外，還需要提供證據(jù)材料來證明《情況說明》所描述事實的真實性。具備充分證明力的證據(jù)材料主要包括貨物購銷合同、付款憑證、銀行流水記錄、貨物運輸單、貨物銷售賬單等。2.面對接受虛開發(fā)票可能造成的損失，需要及時止損。企業(yè)應(yīng)及時聯(lián)系銷售方，重新從銷售方取得合法、有效的專用發(fā)票。如果企業(yè)能重新取得有效的發(fā)票，則作正常抵減處理。如果無法重新取得有效的發(fā)票，那企業(yè)需做增值稅的進項稅轉(zhuǎn)出，并按照稅法規(guī)定補繳相應(yīng)的企業(yè)所得稅。3.通過訴訟手段索賠。對于因無法取得合法、有效發(fā)票帶來的經(jīng)濟損失，企業(yè)在這種情況下可以通過民事訴訟的方式向銷售方索賠，要求銷售方賠償稅款損失等企業(yè)損失。
（四）引入專業(yè)化團隊及大數(shù)據(jù)智能合規(guī)財稅工具，獲取持續(xù)合規(guī)服務(wù)
企業(yè)應(yīng)當(dāng)規(guī)范日常經(jīng)營，通過聘請專業(yè)的律師事務(wù)所及律師團隊進行合規(guī)化經(jīng)營。企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律法規(guī)定期開展內(nèi)部自我核查，查驗自身納稅情況，或通過聘請專業(yè)財稅律師對企業(yè)發(fā)票開具等納稅活動進行風(fēng)險評估，獲取專業(yè)的風(fēng)險防范、化解和應(yīng)對方案。
不僅如此，面對稅務(wù)稽查從“以票控稅”到“以數(shù)治稅”的轉(zhuǎn)變，企業(yè)需要運用大數(shù)據(jù)數(shù)字化票據(jù)管理工具來實現(xiàn)其合規(guī)需求。大數(shù)據(jù)工具能夠提供多維度解決方案，在當(dāng)下稅務(wù)機關(guān)廣泛大數(shù)據(jù)等信息技術(shù)對企業(yè)數(shù)據(jù)進行收集分析等基礎(chǔ)上，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)利用外部大數(shù)據(jù)合規(guī)財稅軟件進行數(shù)據(jù)分析，做好大數(shù)據(jù)事中管控，以應(yīng)對稅務(wù)機關(guān)的全方位核查，及時發(fā)現(xiàn)機構(gòu)經(jīng)營中潛在的財稅合規(guī)問題，了解并防范發(fā)票類犯罪風(fēng)險。
為了有效應(yīng)對政府大數(shù)據(jù)監(jiān)管的轉(zhuǎn)型，企業(yè)應(yīng)當(dāng)順應(yīng)執(zhí)法趨勢，積極探索高效高性價比的合規(guī)路徑，構(gòu)筑企業(yè)數(shù)字化合規(guī)監(jiān)管體系，進而減少企業(yè)合規(guī)風(fēng)險，做到“營收增速，風(fēng)險可控”。（具體參見往期文章：《企業(yè)財稅治理的數(shù)字化合規(guī)策略—對<國家稅務(wù)總局上海市稅務(wù)局關(guān)于開展全面數(shù)字化的電子發(fā)票試點工作的公告>的解讀》）
（實習(xí)生 邱蓉 徐娟 何秋霞 陳思源等有貢獻）
附件：
新舊規(guī)定對照表一 | |
2010年原《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 | 2022年修訂《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 |
虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零五條） | |
第六十一條 [虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零五條）]虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，虛開的稅款數(shù)額在一萬元以上或者致使國家稅款被騙數(shù)額在五千元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第五十六條 〔虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零五條）〕虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，虛開的稅款數(shù)額在十萬元以上或者造成國家稅款損失數(shù)額在五萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 |
偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零六條） | |
第六十二條 [偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零六條）]偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票二十五份以上或者票面額累計在十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第五十八條 〔偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零六條）〕偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）票面稅額累計在十萬元以上的； （二）偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票十份以上且票面稅額在六萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
非法出售增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零七條） | |
第六十三條 [非法出售增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零七條）]非法出售增值稅專用發(fā)票二十五份以上或者票面額累計在十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第五十九條 〔非法出售增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零七條）〕非法出售增值稅專用發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）票面稅額累計在十萬元以上的； （二）非法出售增值稅專用發(fā)票十份以上且票面稅額在六萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零八條第一款） | |
[非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零八條第一款）]非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票二十五份以上或者票面額累計在十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第六十條 〔非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票案（刑法第二百零八條第一款）〕非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）非法購買增值稅專用發(fā)票或者購買偽造的增值稅專用發(fā)票二十份以上且票面稅額在十萬元以上的； （二）票面稅額累計在二十萬元以上的。 |
非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第一款） | |
第六十五條 [非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第一款）]偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的非增值稅專用發(fā)票五十份以上或者票面額累計在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第六十一條 〔非法制造、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第一款）〕偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）票面可以退稅、抵扣稅額累計在十萬元以上的； （二）偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的發(fā)票十份以上且票面可以退稅、抵扣稅額在六萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
非法制造、出售非法制造的發(fā)票案（刑法第二百零九條第二款） | |
第六十六條 [非法制造、出售非法制造的發(fā)票案（刑法第二百零九條第二款）]偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的不具有騙取出口退稅、抵扣稅款功能的普通發(fā)票一百份以上或者票面額累計在四十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第六十二條 〔非法制造、出售非法制造的發(fā)票案（刑法第二百零九條第二款）〕偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的不具有騙取出口退稅、抵扣稅款功能的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）偽造、擅自制造或者出售偽造、擅自制造的不具有騙取出口退稅、抵扣稅款功能的其他發(fā)票一百份以上且票面金額累計在三十萬元以上的； （二）票面金額累計在五十萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第三款） | |
第六十七條 [非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第三款）]非法出售可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的非增值稅專用發(fā)票五十份以上或者票面額累計在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第六十三條 〔非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案（刑法第二百零九條第三款）〕非法出售可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）票面可以退稅、抵扣稅額累計在十萬元以上的； （二）非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票十份以上且票面可以退稅、抵扣稅額在六萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
非法出售發(fā)票案（刑法第二百零九條第四款） | |
第六十八條 [非法出售發(fā)票案（刑法第二百零九條第四款）]非法出售普通發(fā)票一百份以上或者票面額累計在四十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第六十四條 〔非法出售發(fā)票案（刑法第二百零九條第四款）〕非法出售增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票以外的發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）非法出售增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退說、抵扣稅款的其他發(fā)票以外的發(fā)票一百份以上且票面金額累計在三十萬元以上的； （二）票面金額累計在五十萬元以上的； （三）非法獲利數(shù)額在一萬元以上的。 |
新舊規(guī)定對照表二 | |
2011年《補充規(guī)定》 | 2022年修訂《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》 |
虛開發(fā)票案 （刑法第二百零五條之一） | |
二、在《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》中增加第六十一條之一：[虛開發(fā)票案（刑法第二百零五條之一）]虛開刑法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）虛開發(fā)票一百份以上或者虛開金額累計在四十萬元以上的； （二）雖未達到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但五年內(nèi)因虛開發(fā)票行為受過行政處罰二次以上，又虛開發(fā)票的； （三）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。 | 第五十七條 〔虛開發(fā)票案 （刑法第二百零五條之一）〕虛開刑法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）虛開發(fā)票金額累計在五十萬元以上的； （二）虛開發(fā)票一百份以上且票面金額在三十萬元以上的； （三）五年內(nèi)因虛開發(fā)票受過刑事處罰或者二次以上行政處罰，又虛開發(fā)票，數(shù)額達到第一、二項標(biāo)準(zhǔn)百分之六十以上的。 |
持有偽造的發(fā)票案（刑法第二百一十條之一） | |
三、在《立案追訴標(biāo)準(zhǔn)（二）》中增加第六十八條之一：[持有偽造的發(fā)票案（刑法第二百一十條之一）]明知是偽造的發(fā)票而持有，具有下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）持有偽造的增值稅專用發(fā)票五十份以上或者票面額累計在二十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴； （二）持有偽造的可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票一百份以上或者票面額累計在四十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴； （三）持有偽造的第（一）項、第（二）項規(guī)定以外的其他發(fā)票二百份以上或者票面額累計在八十萬元以上的，應(yīng)予立案追訴。 | 第六十五條 〔持有偽造的發(fā)票案（刑法第二百一十條之一）〕明知是偽造的發(fā)票而持有，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴： （一）持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票五十份以上且票面稅額累計在二十五萬元以上的； （二）持有偽造的增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票票面稅額累計在五十萬元以上的； （三）持有偽造的第一項規(guī)定以外的其他發(fā)票一百份以上且票面金額在五十萬元以上的； （四）持有偽造的第一項規(guī)定以外的其他發(fā)票票面金額累計在一百萬元以上的。 |
[1] 今年前五月甘肅成功破獲2起重大虛開發(fā)票違法犯罪案件https://mp.weixin.qq.com/s/5_wwdfuZIUTmR_xlddN4vw
[2] 稅務(wù)總局曝光4起稅收違法犯罪案件剖析當(dāng)前涉稅案件新特點新動向http://www.chinatax.gov.cn/n810219/n810724/c1110291/content.html?from=singlemessage
[3] 稽查專家“復(fù)盤”2021年稅案查辦——應(yīng)對犯罪手段“智能化” 稽查戰(zhàn)法再升級https://www.shui5.cn/article/41/46348.html
[4] 《2019-2020企業(yè)家刑事風(fēng)險分析報告》發(fā)布http://epaper.legaldaily.com.cn/fzrb/content/20210428/Articel09002GN.htm
