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摘要：當(dāng)前生產(chǎn)、銷售二次元可脫手辦面臨顯著刑事風(fēng)險，核心爭議在于其“誨淫性”可能觸犯制作、販賣淫穢物品牟利罪。本文剖析了司法實踐中，法院認定二次元手辦為淫穢物品的關(guān)鍵依據(jù)，解讀了從業(yè)者常見的幾大認知誤區(qū)。上海市錦天城曾崢律師團隊強調(diào)，前置性合規(guī)是企業(yè)生存關(guān)鍵，需通過底層分析、法律培訓(xùn)、設(shè)計審查、內(nèi)部監(jiān)督等機制，平衡創(chuàng)作自由與法律紅線，避免刑事風(fēng)險。

關(guān)鍵詞：二次元；可脫手辦；淫穢物品犯罪；刑事風(fēng)險；合規(guī)

上回在《語音社交的罪與罰：平臺涉賭刑事風(fēng)險從“形式合規(guī)”到“實質(zhì)穿透”的界限突圍》[1]中，我們談及了盲盒抽賞所涉及的刑事風(fēng)險，亞文化圈中的小眾愛好如何在商業(yè)炒作下異化為賭博游戲的問題。而這一篇要討論的，則是抽賞的賞品本身的風(fēng)險——二次元手辦自帶的原生問題——淫穢色情。二次元手辦大多植根日本動漫、游戲IP，以“媚宅”作為宣傳賣點，部分作品帶有成人元素。2025年5月上海市寶山區(qū)法院審理的“可脫衣手辦”販賣案如同砸進二次元產(chǎn)業(yè)頭頂?shù)囊话阎劐N，其判決結(jié)果震蕩了整個行業(yè)。涉案店鋪在主流電商平臺累計銷售超過3萬件此類手辦，銷售金額高達200余萬元，包括經(jīng)營者在內(nèi)的12名涉案人員因觸犯制作、販賣淫穢物品牟利罪，被判處四年至五年不等的有期徒刑[2]。更令人深思的是，該店鋪并非初犯，而是多次收到平臺發(fā)出的違規(guī)警告，但卻置若罔聞，最終引來公安機關(guān)與文化執(zhí)法部門的聯(lián)合查處，經(jīng)專業(yè)機構(gòu)鑒定，涉案手辦被明確認定為淫穢物品。

這起案件并非孤案。幾乎在同一時期，江西永豐法院審結(jié)了范某販賣可脫手辦涉嫌犯販賣淫穢物品牟利罪一案，依法判處其有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣50000元[3]。這些接連發(fā)生的案件，為原本野蠻生長的二次元消費品領(lǐng)域敲響警鐘。許多手辦生產(chǎn)及銷售者此前或許并未充分認識到這類R18產(chǎn)品所蘊含的刑事風(fēng)險，或者即便存在一定認識，也往往帶有亞文化圈子是無人在意的法外之地這樣一種思維慣性，只管在自己的一畝三分地中“歲月靜好”鉚足“流量”。然而，近期的一系列執(zhí)法實踐表明，從二次元可脫式手辦到海棠文學(xué)涉黃，已經(jīng)通過明確的判決或者調(diào)查，向行業(yè)傳遞出國家對于網(wǎng)絡(luò)淫穢色情信息監(jiān)管的嚴格態(tài)度和從嚴執(zhí)法的堅定決心。

這些案件集中爆發(fā)的深層背景，是近年來我國司法機關(guān)持續(xù)加大對包括二次元產(chǎn)品在內(nèi)的文化產(chǎn)品市場，特別是涉及網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢色情信息的關(guān)注和打擊。尤其是在未成年人保護議題日益受到全社會高度重視的大環(huán)境下，手辦這類深受青少年群體喜愛的文化產(chǎn)品，自然而然地成為了監(jiān)管的重點對象。對于二次元產(chǎn)業(yè)的從業(yè)者而言，如何在創(chuàng)作自由與法律紅線之間找到平衡點，如何準確理解刑法的邊界并將其融入企業(yè)的前端合規(guī)運營中，將直接決定著整個行業(yè)的未來發(fā)展走向和企業(yè)的生死存亡。這不僅是對二次元行業(yè)的警示，也是對所有消費品生產(chǎn)和銷售企業(yè)的提醒：遵守刑事底線的合規(guī)經(jīng)營方是企業(yè)持續(xù)發(fā)展的基石。

《中華人民共和國刑法》第三百六十三條明確規(guī)定了販賣淫穢物品牟利罪，即以營利為目的，販賣淫穢物品，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。媒體報道在本次上海的案件中，涉案“可脫衣手辦”數(shù)量高達3萬余件，銷售金額更是超過200萬元，這無疑已經(jīng)遠遠超出了法律規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”的范疇。根據(jù)最高院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品，獲利三萬至五萬元以上的，即可認定為“情節(jié)嚴重”的立案追訴標準；數(shù)額達到5倍以上的，即獲利十五萬至二十五萬元以上的，達到“情節(jié)特別嚴重”量刑標準，面臨十年以上的長期刑罰，甚至無期徒刑。

顯然，在此類案件中，經(jīng)營行為與營利目的往往沒有爭議，焦點集中于對淫穢物品的認定上。若所售物品被視為淫穢物品，自然觸及刑事紅線。作為自然人的樸素認知是：直接展示人類裸露性器官，或者描繪人類性行為的物品會被視為淫穢物品。而在法律角度上看，根據(jù)《全國人大常委會關(guān)于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定》第八條：本決定所稱淫穢物品，是指具體描繪性行為或者露骨宣揚色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識的科學(xué)著作不是淫穢物品。包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價值的文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。因此，藝術(shù)作品往往成為涉案人員及辯護人用以立論的核心。在上海案件中，涉案人員孟某即辯稱：妖蘭手辦是一個取自動漫游戲的女性形象，由設(shè)計師自行設(shè)計，簡化了性器官的刻畫，不能僅以公安機關(guān)出具的《淫穢物品審查鑒定書》作為定案依據(jù)。手辦同時取得某市版權(quán)局《作品登記證書》，屬于藝術(shù)作品，且購買者有不少好評留言，不屬于淫穢物品[4]。本案審判長張國濱法官認為，“爭議手辦將本不應(yīng)刻畫的特征簡化，整體造型以挑逗性的跪姿裸露為主，刻意強化性器官暗示，綜合各種因素判斷，具有實質(zhì)的誨淫性質(zhì)。”應(yīng)當(dāng)將該手辦認定為淫穢物品。值得注意的是，此處產(chǎn)生爭議的妖蘭手辦，系知名二次元手游FGO中的經(jīng)典角色妖精蘭斯洛特，手辦整體造型、服飾完全還原了游戲內(nèi)的人物原畫，這或許也是涉案人員覺得委屈和不解的地方：為何在互聯(lián)網(wǎng)上可以堂而皇之展出的角色形象，一比一復(fù)刻后在現(xiàn)實中售賣就會被認定為淫穢物品？

從上述案件來看，可脫二次元手辦會涉嫌淫穢物品犯罪的刑事風(fēng)險在于此類手辦本身的誨淫性難以以藝術(shù)作品或正版作品來開脫。作為新類型犯罪，上海案件的定性能夠在全國范圍內(nèi)產(chǎn)生宣傳與示范作用，會對相關(guān)行業(yè)產(chǎn)生深刻影響，法院在認定可罰性時也應(yīng)是極為審慎的。在判決書中，認定手辦具有誨淫性的重要依據(jù)為“兩位未成年證人購買后認為有色情內(nèi)容羞于展示”。判決書中說理部分也指出：“妖蘭等手辦并非作為藝術(shù)品展示交流，而是作為商品通過網(wǎng)絡(luò)銷售平臺對社會公眾公開發(fā)售，其由游戲角色衍生而來，對青少年的迷惑性更強、危害性更大，應(yīng)當(dāng)認定涉案手辦為淫穢物品。”知名法學(xué)專家涂龍科指出：手辦主要的應(yīng)用場景為陳列、把玩，面向的群體有相當(dāng)部分為未成年人，他們的性羞恥心與承受能力明顯弱于成年人，法院從未成年人感受角度出發(fā)認定爭議手辦是淫穢物品，并非對二次元文化的否定，而是對濫用IP外殼傳播軟色情行為的精準打擊，是對未成年人保護底線的堅守[5]。可以看到，法院認定涉案手辦為淫穢物品的一大重要因素在于手辦的銷售對象包含未成年人，從保護未成年人角度出發(fā)，打擊借二次元IP外殼傳播淫穢、色情物品的行為。以該角度入罪或許也變相說明了，該獲得正版授權(quán)、采取原游戲造型、服裝的妖蘭手辦是否屬于通常意義上的淫穢物品仍有爭議。當(dāng)然，君子不立于危墻之下。從結(jié)果導(dǎo)向來看，可脫式二次元手辦被錘成為定局，作為已經(jīng)受到關(guān)注的灰色產(chǎn)業(yè)，從業(yè)者需要關(guān)心和厘清以下幾類認識誤區(qū)：

（一）售賣成人用品（如仿真娃娃）不犯法，售賣裸露的二次元手辦當(dāng)然不犯法？

從合規(guī)視角來看，在電商平臺銷售成人用品，需要遵循相應(yīng)的成人用品行業(yè)標準。例如，如天貓平臺的《天貓成人用品和計生用品發(fā)布規(guī)范》[6]，其中對于成人用品的宣傳展示給出了詳細規(guī)定，并明確提及了在詳情頁發(fā)布中需注明：“本商品為成人用品，未成年人（18歲以下）請勿購買”。該《規(guī)范》第2.1.9條“實體娃娃特殊發(fā)布要求”中規(guī)定“實體娃娃僅允許成人等比例縮小，不得發(fā)布戀童類產(chǎn)品（含兒童臉型）”。而二次元手辦不屬于成人用品類別，銷售對象中可以包含未成年人，甚至作為玩具類別，有些店鋪還會標注手辦適用年齡包含未成年。此外，二次元手辦戀童成分極高，部分原型動漫游戲角色就是兒童身材的成人（合法蘿莉），如上海案件中的妖蘭。而兒童色情根據(jù)法律規(guī)定直接被視為淫穢物品，不需區(qū)分是否含有藝術(shù)性，且往往會作為加重處罰情節(jié)看待。

（二）能夠正常上架的產(chǎn)品即不屬于違法產(chǎn)品？

在電商平臺上銷售商品是二次元產(chǎn)品的重要渠道，許多經(jīng)營者可能會抱有這樣的誤解：只要電商平臺沒有主動下架自己的商品，就意味著這些商品是合法的，可以放心銷售。這種觀念也是完全錯誤的。在法律實踐中，司法機關(guān)對是否構(gòu)成犯罪的判斷標準，最終是以專業(yè)的司法鑒定結(jié)果為準，平臺是否及時進行監(jiān)管并不能作為定罪的依據(jù)。以上海的案件為例，盡管涉案店鋪曾多次收到電商平臺發(fā)出的違規(guī)警告，但平臺可能由于各種原因并未立即采取徹底的封禁措施。然而，這些平臺發(fā)出的警告記錄反而成為了司法機關(guān)認定涉案人員主觀上明知其行為違法的有力證據(jù)，成為了量刑時重要的不利因素。這深刻地提醒我們，企業(yè)不能將自身的合規(guī)責(zé)任完全寄托于平臺的監(jiān)管，更不能以平臺的行為作為自身合法性的判斷標準。企業(yè)必須建立健全自身的合規(guī)體系，主動對產(chǎn)品進行法律風(fēng)險評估，確保自身經(jīng)營活動的合法性。這與所有行業(yè)的消費品企業(yè)都面臨的挑戰(zhàn)相同，不能依賴銷售平臺來承擔(dān)自身的法律責(zé)任。

（三）正版授權(quán)產(chǎn)品一定是合法產(chǎn)品？

二次元領(lǐng)域存在許多基于正版動漫形象進行二次創(chuàng)作或改裝的產(chǎn)品，例如在原有的手辦基礎(chǔ)上進行“可脫”等具有性暗示的改造。一些從業(yè)者可能會認為，只要自己銷售的是基于正版授權(quán)的產(chǎn)品，或者只是在正版產(chǎn)品的基礎(chǔ)上進行了一些改裝，就不存在涉嫌淫穢的問題。這種觀點是極其危險的。在司法實踐中，判斷一個物品是否屬于淫穢物品，主要看其內(nèi)容是否具有明顯的性暗示或直接裸露性器官，足以刺激受眾的性欲。即使產(chǎn)品本身是正版授權(quán)的，但如果其改裝行為使其包含了淫穢內(nèi)容，仍然會被視為制作淫穢物品的行為，與產(chǎn)品是否為正版無關(guān)。相反，由于正版產(chǎn)品更容易獲得用戶的信任，此類改裝行為反而可能更容易被誤解為“無害”，一旦被認定為淫穢物品，其社會危害性可能會被認為更大，從而導(dǎo)致定罪量刑更為嚴重。這提醒我們，知識產(chǎn)權(quán)的保護和內(nèi)容合規(guī)是兩個不同的法律范疇，不能混淆。即使擁有正版授權(quán)，如果產(chǎn)品內(nèi)容本身違法，同樣需要承擔(dān)法律責(zé)任。這與傳統(tǒng)消費品領(lǐng)域中，假冒偽劣產(chǎn)品既侵犯知識產(chǎn)權(quán)又可能涉及其他違法行為有著相似的邏輯。

（四）取得版權(quán)登記的“藝術(shù)品”即排除淫穢？

與上面一個認識誤區(qū)相關(guān)聯(lián)，一些從業(yè)者誤認為只要某一作品經(jīng)過版權(quán)登記，取得了《作品登記證書》，其合法性即獲得確認，不再可能被認定為淫穢物品。起碼在上海案件中這一說法并未得到認同。經(jīng)專業(yè)法官會議以及與法學(xué)專家的探討，寶山法院認為，我國著作權(quán)登記采取自愿登記方式，僅憑著作權(quán)登記證書，不足以證明登記客體構(gòu)成我國著作權(quán)法保護的作品。爭議手辦雖然取得《作品登記證書》，也不能據(jù)此認定它是作品，即便它構(gòu)成作品，也不影響淫穢物品的認定，法官應(yīng)遵從整體性原則，根據(jù)社會一般人的判斷標準，結(jié)合涉案手辦客觀形態(tài)、傳播方式、傳播對象、具體應(yīng)用范圍等綜合判定[7]。

具體到刑法實踐層面，《刑法》第367條規(guī)定，對于“淫穢物品”的認定采用了“客觀內(nèi)容+主觀目的+社會危害性”的綜合標準。其中，核心的認定依據(jù)是作品本身是否“具體描繪性行為”或“露骨宣揚色情且無藝術(shù)價值”，以及傳播途徑是否對社會，尤其是未成年人群體造成現(xiàn)實或潛在的危害。

綜上所述，版權(quán)登記雖為作品的著作權(quán)歸屬提供了形式上的保護，但并不對作品的內(nèi)容合規(guī)性進行實質(zhì)審查，也不能阻卻刑法對淫穢物品認定的法律效力。從業(yè)者在進行內(nèi)容創(chuàng)作或產(chǎn)品生產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)明確此法律風(fēng)險，避免因誤解版權(quán)登記的效力范圍而陷入刑事責(zé)任風(fēng)險之中。

（五）通過微信、QQ等私域銷售渠道更加安全？

隨著監(jiān)管的加強，一些二次元產(chǎn)品經(jīng)營者可能會轉(zhuǎn)向微信、QQ等私域渠道進行銷售，認為在這些相對封閉的社交平臺進行交易會更加安全，不易被監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)。然而，這種想法是完全錯誤的。通過微信、QQ等私域渠道銷售涉嫌淫穢的物品，其傳播淫穢物品的風(fēng)險不僅沒有降低，反而由于其封閉性和傳播的精準性（通常是點對點或者小范圍的群組傳播），更容易被司法機關(guān)認定為主觀上明知傳播，并且更容易在刑事訴訟中形成完整的證據(jù)鏈條。例如，微信聊天記錄、轉(zhuǎn)賬信息、發(fā)貨物流信息等都可能成為司法機關(guān)認定涉罪的重要依據(jù)。此外，利用私域流量進行違法活動，一旦被查處，往往會被認為是故意逃避監(jiān)管，可能會面臨更嚴厲的處罰。因此，二次元產(chǎn)品經(jīng)營者切不可抱有僥幸心理，認為私域銷售就能夠逃避法律的制裁。任何形式的違法行為都將受到法律的追究。這與打擊利用社交媒體進行非法交易的其他違法犯罪行為的邏輯是一致的，網(wǎng)絡(luò)并非法外之地。

（六）買家主動聯(lián)系索要圖片可排除違法性？

在二次元產(chǎn)品的交易過程中，特別是涉及到一些具有爭議性的產(chǎn)品時，有時買家可能會主動向賣家索要更詳細的圖片或視頻。一些經(jīng)營者可能會錯誤地認為，只要是買家主動要求的，那么自己發(fā)送這些圖片或視頻就不屬于違法行為。然而，傳播淫穢物品罪的認定并不區(qū)分發(fā)送行為的主動性還是被動性，只要經(jīng)營者向他人發(fā)送了具有淫穢性質(zhì)的圖片、視頻或其他信息，無論接收方是否主動要求，都可能被認定為傳播行為。司法實踐中，法院通常不會考慮買方是否主動要求的因素，而只會關(guān)注傳播內(nèi)容的性質(zhì)以及傳播行為本身。這一點應(yīng)該特別引起二次元產(chǎn)品從業(yè)者的注意，切勿以“應(yīng)買家要求”為借口，傳播任何可能涉嫌淫穢的內(nèi)容，否則同樣需要承擔(dān)法律責(zé)任。這與傳統(tǒng)消費品領(lǐng)域的銷售行為不同，后者更關(guān)注產(chǎn)品本身的質(zhì)量和合法性，而在這里，傳播的內(nèi)容本身就可能違法。

(七) 接受過行政處罰即可免刑責(zé)？

部分二次元產(chǎn)品從業(yè)者可能會錯誤地認為，如果自己的行為只要受到了文化部門的行政處罰，例如罰款、責(zé)令停業(yè)等，就一定不會再面臨刑事責(zé)任的追究。這種理解是片面的。實際情況是，目前我國文化部門與公安機關(guān)已經(jīng)建立了非常完善的行政與刑事執(zhí)法聯(lián)動機制。對于一些違法行為，如果其情節(jié)嚴重，達到了刑事立案的標準，文化部門在進行行政處罰后，會及時將案件移送公安機關(guān)進行刑事立案偵查。也就是說，行政處罰并不意味著刑事責(zé)任的免除。相反，行政處罰往往是刑事訴訟的重要線索和證據(jù)。對于二次元產(chǎn)品經(jīng)營者而言，一旦發(fā)現(xiàn)自己的經(jīng)營行為可能觸犯法律，絕不能僅僅滿足于接受行政處罰，更應(yīng)該深刻反思，積極整改，避免更嚴重的刑事后果。這與其他行業(yè)的合規(guī)管理也是一樣的，行政處罰是監(jiān)管部門對違法行為的一種處理方式，但如果違法行為觸犯了刑法，仍然需要承擔(dān)刑事責(zé)任。

上述案例與司法實踐已經(jīng)非常清晰地表明，“可脫衣手辦”等二次元產(chǎn)品的經(jīng)營風(fēng)險，已經(jīng)不再僅僅是簡單的內(nèi)容審查問題，而是直接觸及了刑事犯罪的核心領(lǐng)域。對于二次元產(chǎn)業(yè)的每一位從業(yè)者而言，刑事風(fēng)險的集中爆發(fā)往往意味著某個行業(yè)可能已經(jīng)告別過去的“灰色地帶”，已經(jīng)進入司法機關(guān)明確定性的監(jiān)管視角。面對如此嚴峻的法律環(huán)境，二次元企業(yè)必須以前所未有的高度重視刑事底線，從根源上避免刑事風(fēng)險的發(fā)生。

前置性合規(guī)不僅是企業(yè)避免觸碰法律紅線、保障自身生存發(fā)展的重要工具，更是實現(xiàn)可持續(xù)經(jīng)營、贏得市場信任的關(guān)鍵保障。具體而言，運營方應(yīng)采取以下措施：首先，要將相關(guān)的刑法知識和法律法規(guī)納入到企業(yè)的經(jīng)營認知管理體系，組織管理層和一線員工進行常態(tài)化的法律培訓(xùn)和合規(guī)教育，提高全員的法律意識。其次，要建立健全商品設(shè)計的事前審查機制，對于任何可能存在法律風(fēng)險的設(shè)計元素，都應(yīng)該進行嚴格的評估和審核，必要時可以咨詢專業(yè)的法律意見。此外，企業(yè)還應(yīng)該建立完善的內(nèi)部舉報和合規(guī)監(jiān)督機制，鼓勵員工及時發(fā)現(xiàn)和報告潛在的法律風(fēng)險。律師在企業(yè)經(jīng)營的早期介入，提供前端的合規(guī)咨詢服務(wù)，將能夠更有效地幫助企業(yè)識別和規(guī)避刑事風(fēng)險的爆發(fā)。