私募基金新規解析之五：“私募基金管理人法律意見書”的適用范圍及其核心要點
作者：石育斌、任麗莉、李文進 2016-02-17近年來，伴隨著私募基金行業的快速發展，與私募基金有關的各種風險和問題也日益凸顯。由于私募基金登記備案并非行政許可，中國基金業協會亦不對私募基金登記備案信息進行實質性的事前審查，所以，私募基金申請材料的真實性、準確性、完整性高度依賴于申請機構的承諾。
然而，在我國社會誠信體系尚未健全的現狀下，一部分申請私募基金管理人登記的主體缺乏誠信約束，申報材料中存在一定數量瞞報、漏報甚至虛假陳述的情況，從而導致我國私募基金登記本身存在著一定的道德風險。
為此，中國基金業協會于2016年2月5日發布了《關于進一步規范私募基金管理人登記若干事項的公告》（簡稱“《公告》”），要求私募基金管理人在一定情況下需要提交法律意見書。
引入法律中介機構對私募基金管理人登記申請進行第三方盡職調查，不僅能夠增加申請機構的違規登記成本，而且可以有效提高申報材料的質量與合規性。本文將對《公告》要求的法律意見書的適用范圍及其核心要點進行解析，探討提交法律意見書時應注意的主要問題，以供已登記私募基金管理人和相關申請機構參考。
一、在哪些情況下需要提供法律意見書？——法律意見書的適用范圍
《公告》指出：自本公告發布之日起，新申請私募基金管理人登記、已登記的私募基金管理人發生部分重大事項變更，需通過私募基金登記備案系統提交中國律師事務所出具的法律意見書。
具體而言，私募基金管理人登記的法律意見書適用情形包括以下幾種：
（1）自本公告發布之日起，新申請私募基金管理人登記機構，需通過私募基金登記備案系統提交《私募基金管理人登記法律意見書》作為必備申請材料。對于本公告發布之日前已提交申請但尚未辦結登記的私募基金管理人申請機構，應按照上述要求提交《私募基金管理人登記法律意見書》。
（2）已登記且尚未備案私募基金產品的私募基金管理人，應當在首次申請備案私募基金產品之前按照上述要求補提《私募基金管理人登記法律意見書》。
（3）已登記且備案私募基金產品的私募基金管理人，中國基金業協會將視具體情形要求其補提《私募基金管理人登記法律意見書》。
（4）已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人\執行事務合伙人等重大事項或中國基金業協會審慎認定的其他重大事項的，應提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》。
二、法律意見書需要注意哪些問題？——法律意見書的核心要點
1、法律意見書的時效性
作為《公告》附件的《私募基金管理人登記法律意見書指引》（簡稱“《指引》”）指出：用于私募基金管理人登記的《法律意見書》的簽署日期應在私募基金管理人提交私募基金管理人登記申請之日前的一個月內。《法律意見書》報送后，私募基金管理人不得修改其提交的私募登記申請材料；若確需補充或更正，經中國基金業協會同意，應由原經辦執業律師及律師事務所另行出具《補充法律意見書》。
對法律意見書時效性的要求，有助于防止申請機構發生在獲得法律意見書后惡意修改申報材料的行為，從而降低私募基金管理人的道德風險，有助于申報材料的真實、準確和完整。
2、結論應當明晰，不得含糊措辭
律師事務所作為專業法律服務的提供者，具備充分的法律知識，以及客觀獨立性。在撰寫私募基金登記法律意見書時，經辦律師及律師事務所應在充分盡職調查的基礎上，就《指引》中規定的內容逐項發表法律意見，并對私募基金管理人登記申請是否符合中國基金業協會的相關要求發表整體結論性意見。對不符合相關法律法規和中國證監會、中國基金業協會規定的事項，或已勤勉盡責仍不能對其法律性質或其合法性作出準確判斷的事項，律師事務所及經辦律師應發表保留意見，并說明相應的理由。
《指引》指出：《法律意見書》的結論應當明晰，不得使用“基本符合條件”等含糊措辭。律師事務所及經辦律師發表的法律意見是中國基金業協會辦理登記和投資者進行投資決策的重要依據，其結論必須清晰明確。
3、律師事務所及經辦律師的核查義務
《指引》指出：律師事務所及經辦律師發表法律意見時，若引用或使用其他中介機構結論性意見的應當獨立對其真實性進行核查。也就是說，如果《法律意見書》引用或使用有關財務、審計、信用評級、資產評估等事項的結論性意見，律師事務所及經辦律師應當獨立對該等結論性意見的真實性進行核查。對真實性的核查可以通過查閱相關財務報表、審計報告、資產評估報告等書面文件是否真實存在的方式予以進行。
整體而言，在私募基金登記備案過程中引入法律意見書，是我國私募基金監管方法的一大進步，是法治社會行政和自律權力合理運行的有效方法。當然，對于律師事務所而言，這雖然意味著是一項新增的法律服務產品，但也同時意味著未來律師事務所以及具體承辦律師可能會間接承擔私募基金運行不規范所產生的相關風險以及責任。
