技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目的境內(nèi)審批操作指南
作者：劉炯 、張洞天 2018-08-28近年來，隨著經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展，我國掀起了踴躍收購境外資產(chǎn)的熱潮。其中，為充分利用資本優(yōu)勢，迅速彌補(bǔ)技術(shù)上的不足，越來越多的企業(yè)開始選擇收購境外企業(yè)的技術(shù)，力圖實(shí)現(xiàn)企業(yè)的跨越式發(fā)展。
為了給有意收購境外技術(shù)資產(chǎn)的讀者提供參考，本文依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，對技術(shù)進(jìn)口所涉及的國內(nèi)審批程序，以及可能適用的補(bǔ)貼政策進(jìn)行介紹。
需要提醒讀者注意的是，廣義的技術(shù)資產(chǎn)收購，包括通過收購境外企業(yè)股權(quán)以及境外企業(yè)主要資產(chǎn)的方式，取得優(yōu)質(zhì)技術(shù)。本文的分析僅針對國務(wù)院頒布的《技術(shù)進(jìn)出口管理?xiàng)l例》所提及的技術(shù)進(jìn)口交易類型（即“技術(shù)進(jìn)口包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、技術(shù)服務(wù)和其他方式的技術(shù)轉(zhuǎn)移”）。關(guān)于股權(quán)并購、資產(chǎn)并購的交易流程介紹，我們會在后續(xù)文章中予以分析。
一、 我國現(xiàn)行技術(shù)進(jìn)口監(jiān)管體系概述
技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目主要涉及兩方面的監(jiān)管：商務(wù)主管部門對進(jìn)口項(xiàng)目本身的監(jiān)管，以及外匯主管部門對付匯環(huán)節(jié)的監(jiān)管。發(fā)改委的監(jiān)管對象主要是境外投資，而技術(shù)進(jìn)口一般來說屬于貿(mào)易的范疇，因此一般不需要報(bào)發(fā)改委進(jìn)行投資備案。
1、商務(wù)主管部門技術(shù)進(jìn)口管理
根據(jù)技術(shù)的先進(jìn)程度、市場需求程度的不同，商務(wù)主管部門將技術(shù)分為三類：禁止進(jìn)口的技術(shù)、限制進(jìn)口的技術(shù)和自由進(jìn)口的技術(shù)。三者在進(jìn)口監(jiān)管方式上存在以下差異：
類別 | 監(jiān)管要求 |
禁止進(jìn)口技術(shù) | 不得進(jìn)口 |
限制進(jìn)口技術(shù) | 需向商務(wù)主管部門申請取得《技術(shù)進(jìn)口許可證》[1] |
自由進(jìn)口技術(shù) | 需向商務(wù)主管部門申請進(jìn)口合同登記[2] |
關(guān)于擬收購的技術(shù)具體屬于禁止類、限制類還是自由類的問題，《中國禁止進(jìn)口限制進(jìn)口技術(shù)目錄》（2007年修訂）（下稱“《目錄》”）已經(jīng)將禁止類以及限制類技術(shù)分別列出；未列入《目錄》的技術(shù)，即為自由進(jìn)口的技術(shù)。
此外，商務(wù)部辦公廳與科技部辦公廳已經(jīng)在2017年11月就《目錄》的修改征求意見。因此，可以預(yù)見，新版《目錄》可能會在近期發(fā)布。
2、外匯主管部門外匯管理
2.1技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目的付匯一般屬于經(jīng)常項(xiàng)目項(xiàng)下
經(jīng)常項(xiàng)目是指國際收支中涉及貨物、服務(wù)、收益及經(jīng)常轉(zhuǎn)移的交易項(xiàng)目等，與之對應(yīng)的則是資本項(xiàng)目，指國際收支中引起對外資產(chǎn)和負(fù)債水平發(fā)生變化的交易項(xiàng)目，包括資本轉(zhuǎn)移、直接投資、證券投資、衍生產(chǎn)品及貸款等。
一般而言，技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目屬于服務(wù)貿(mào)易的范疇，因而屬于經(jīng)常項(xiàng)目。實(shí)踐中，就經(jīng)常項(xiàng)目與資本項(xiàng)目的具體區(qū)分，讀者可以根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于印發(fā)〈涉外收支交易分類與代碼（2014版）〉的通知》及其附件《涉外收支交易分類與代碼（2014版）》（下稱“《收支分類》”）進(jìn)行判斷。
2.2 經(jīng)常項(xiàng)目項(xiàng)下的外匯支付，需符合以下條件：
1）已在銀行開立經(jīng)常項(xiàng)目外匯賬戶；
2）外匯支出具有真實(shí)、合法的交易基礎(chǔ)；
3）提交符合法律、法規(guī)規(guī)定的文件；以及
4）完成于稅務(wù)主管部門處的稅務(wù)備案。
2.3付匯銀行的選擇
盡管很多銀行都可以辦理付匯業(yè)務(wù)，但由于不同銀行之間、相同銀行在不同地區(qū)的分行/支行之間業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)差別很大，在辦理付匯時(shí)的審核要求以及辦理效率上存在明顯差異。因此，在瞬息萬變的交易環(huán)境中，為保證及時(shí)完成付匯，我們建議讀者在條件允許的情況下，盡可能選擇大型國有銀行位于我國主要城市的分行、支行辦理付匯。
3、技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目一般無需報(bào)發(fā)改部門進(jìn)行境外投資備案
3.1 如前所述，技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目一般屬于服務(wù)貿(mào)易項(xiàng)目，不屬于投資行為，無需報(bào)發(fā)改部門備案或核準(zhǔn)。
《對外貿(mào)易法》第二條明確指出，技術(shù)進(jìn)口屬于對外貿(mào)易；在《收支分類》下，技術(shù)進(jìn)口一般也都列在“服務(wù)貿(mào)易”項(xiàng)下。與之相反，發(fā)改部門主要負(fù)責(zé)對投資行為進(jìn)行監(jiān)管。因此，技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目一般而言無需報(bào)發(fā)改部門進(jìn)行境外投資備案。
3.2發(fā)改部門近期發(fā)布的《企業(yè)境外投資管理辦法》引發(fā)了一定爭議。
2018年3月生效的，由國家發(fā)改委制定的《企業(yè)境外投資管理辦法》（下稱“《辦法》”），獲得境外資產(chǎn)所有權(quán)等權(quán)益的交易屬于境外投資活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn)、備案手續(xù)。基于上述規(guī)定，很多業(yè)內(nèi)人士擔(dān)心發(fā)改委的監(jiān)管范圍會覆蓋到技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目，原因在于：
1）從字面意義來看，技術(shù)屬于資產(chǎn)，因此進(jìn)口技術(shù)自然也屬于獲得境外資產(chǎn)所有權(quán)等權(quán)益的交易，需要進(jìn)行境外投資備案或核準(zhǔn)；
2）從制定背景來看，《辦法》制定時(shí)正值我國致力于抑制資本外流，因此監(jiān)管尺度也會較為嚴(yán)格。
3.3實(shí)踐中，各地發(fā)改部門觀點(diǎn)不盡相同，要重視與發(fā)改部門的溝通
根據(jù)我們在今年上半年就特定項(xiàng)目與國家及地方發(fā)改部門的溝通結(jié)果，國家發(fā)改委及部分地區(qū)的發(fā)改部門認(rèn)為，《辦法》中所提到的獲得境外資產(chǎn)所有權(quán)等權(quán)益主要針對資產(chǎn)并購活動(dòng)，即收購方購買境外企業(yè)的主要資產(chǎn)，并在境外運(yùn)營的情況。因此，對于企業(yè)進(jìn)口技術(shù)后用于國內(nèi)生產(chǎn)的，無需進(jìn)行境外投資核準(zhǔn)或備案手續(xù)。
不過，實(shí)踐中也有一些地區(qū)的發(fā)改部門認(rèn)為，當(dāng)前發(fā)改部門對境外投資項(xiàng)目實(shí)施“全口徑備案”，因此技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目也要履行進(jìn)行備案、審核手續(xù)。因此，請讀者在具體項(xiàng)目的實(shí)施過程中重視與當(dāng)?shù)匕l(fā)改部門的溝通。
二、 進(jìn)口貼息概述
商務(wù)部及財(cái)政部每年會為符合條件的技術(shù)進(jìn)口項(xiàng)目以貼息的方式進(jìn)行補(bǔ)貼，進(jìn)口企業(yè)可根據(jù)自身情況進(jìn)行申請。
1、申報(bào)條件
商務(wù)部會在每年7月發(fā)布當(dāng)年的申報(bào)通知，并明確申報(bào)條件。以2017年為例，根據(jù)《商務(wù)部財(cái)政部辦公廳關(guān)于2017年度外經(jīng)貿(mào)發(fā)展專項(xiàng)資金（進(jìn)口貼息事項(xiàng)）申報(bào)工作的通知》，進(jìn)行申報(bào)需符合以下條件：
1）申請企業(yè)在在境內(nèi)合法設(shè)立，無嚴(yán)重違法違規(guī)行為；
2）技術(shù)進(jìn)口交易符合技術(shù)進(jìn)口的相關(guān)規(guī)定；
3）申請企業(yè)應(yīng)當(dāng)是《技術(shù)進(jìn)口合同登記證書》上的技術(shù)使用單位；
4）進(jìn)口技術(shù)必須是列入《鼓勵(lì)進(jìn)口技術(shù)和產(chǎn)品目錄（2016年版）》中的技術(shù)；
5）進(jìn)口的技術(shù)需來自非關(guān)聯(lián)方；
6）進(jìn)口技術(shù)總額不得低于100萬美元；
7）進(jìn)口技術(shù)應(yīng)當(dāng)在2016年7月1日至2017年6月30日期間執(zhí)行合同，并取得銀行出具的付匯憑證。
2、貼息金額
根據(jù)相關(guān)規(guī)定，貼息的計(jì)算方式為：進(jìn)口金額×人民幣匯率×當(dāng)年人民銀行一年期貸款基準(zhǔn)利率（注：目前基準(zhǔn)貸款利率為4.35%）。以最低標(biāo)準(zhǔn)100萬美元為例，按匯率6.5026計(jì)算，當(dāng)年可以獲得貼息人民幣282,863元。
3、風(fēng)險(xiǎn)提示：進(jìn)口貼息申報(bào)時(shí)間很短，建議早做準(zhǔn)備
根據(jù)往年經(jīng)驗(yàn)，從各省發(fā)布申報(bào)通知之日到申報(bào)截止日，一般僅有半個(gè)月到一個(gè)月時(shí)間。鑒于申報(bào)材料較多，而每年的申報(bào)要求變化不大，我們建議企業(yè)提前做好申報(bào)準(zhǔn)備。
此外，根據(jù)行業(yè)的不同，技術(shù)進(jìn)口企業(yè)可能還可以申請其他補(bǔ)貼。因篇幅有限，本文不再一一列舉。
三、技術(shù)進(jìn)口審批、貼息申請流程
就上文提到的商務(wù)主管部門、外匯主管部門的監(jiān)管事項(xiàng)以及進(jìn)口貼息的優(yōu)惠政策，進(jìn)口企業(yè)可以參考以下流程進(jìn)行操作。
1、商務(wù)主管部門技術(shù)進(jìn)口合同登記/許可證管理
限制進(jìn)口的技術(shù) | 自由進(jìn)口的技術(shù) | |
負(fù)責(zé)部門 | 商務(wù)主管部門[3] | 商務(wù)主管部門 |
辦理流程 | 1.向商務(wù)主管部門提交技術(shù)進(jìn)口申請； 2.經(jīng)審核通過后，商務(wù)主管部門發(fā)給技術(shù)進(jìn)口許可意向書； 3.進(jìn)口經(jīng)營者取得技術(shù)進(jìn)口許可意向書后，對外簽訂技術(shù)進(jìn)口合同； 4.簽訂合同后，向商務(wù)主管部門申請技術(shù)進(jìn)口許可證。 | 1.區(qū)、縣商務(wù)主管部門進(jìn)行初審； 2.初審?fù)ㄟ^的，申請人持《初審轉(zhuǎn)報(bào)文》至市商務(wù)局履行登記手續(xù)； 3.市商務(wù)局經(jīng)核對，認(rèn)定登記記錄與文件內(nèi)容一致的，頒發(fā)《技術(shù)進(jìn)口合同登記證》。 |
登記/許可對合同效力的影響 | 技術(shù)進(jìn)口合同自技術(shù)進(jìn)口許可證頒發(fā)之日起生效。 | 合同自成立之日起生效，不以登記為生效要件。 |
提交文件 | 1.技術(shù)進(jìn)口合同正副本； 2.領(lǐng)證人員有效身份證明原件、復(fù)印件； 3.進(jìn)出口經(jīng)營者公函原件； 4.進(jìn)出口企業(yè)資格證書或備案登記表； 5.企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正、副本復(fù)印件。 | 1.技術(shù)進(jìn)口合同登記申請書； 2.技術(shù)進(jìn)口合同副本； 3.簽約雙方法律地位的證明文件。 |
辦理時(shí)限 | 約40個(gè)工作日 | 3個(gè)工作日 |
辦理結(jié)果 | 申請人取得技術(shù)進(jìn)口許可證或者技術(shù)進(jìn)口合同登記證，辦理外匯、銀行、稅務(wù)、海關(guān)等相關(guān)手續(xù)。 | |
2. 外匯主管部門
辦理流程 | 1.在外管局辦理機(jī)構(gòu)基本信息登記； 2.在銀行開立經(jīng)常項(xiàng)目外匯賬戶； 3.由銀行進(jìn)行交易真實(shí)性審核，審核通過后，辦理付匯。 |
辦理機(jī)構(gòu) | 1.外管局； 2.能夠辦理外匯支付業(yè)務(wù)的銀行。 |
辦理時(shí)間 | 因銀行的業(yè)務(wù)熟練度、收購金額不同，辦理時(shí)間上存在較大差異。 |
提交文件 | 1.技術(shù)進(jìn)口合同（以及其他相關(guān)交易合同）； 2.發(fā)票（支付通知）； 3.銀行要求的其他文件。 |
3. 進(jìn)口貼息
辦理部門 | 市級商務(wù)主管部門（審核通過的，由其逐級上報(bào)至商務(wù)部） |
辦理流程 | 1.向市級商務(wù)主管部門提交申報(bào)文件； 2.市級商務(wù)局將申報(bào)信息層報(bào)商務(wù)部。 |
辦理時(shí)間 | 一般在申報(bào)當(dāng)年9月左右發(fā)放。 |
提交文件 | 1.企業(yè)法定代表人簽字的申請文件，內(nèi)容包括：企業(yè)基本情況、進(jìn)口用途、預(yù)計(jì)可產(chǎn)生的效益等； 2.企業(yè)營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）； 3.相關(guān)申請表，具體以各地具體申報(bào)要求為準(zhǔn)； 4.技術(shù)進(jìn)口合同（復(fù)印件）； 5.《技術(shù)進(jìn)口合同登記證書》及銀行出具的注明技術(shù)進(jìn)口合同號的付匯憑證（復(fù)印件），技術(shù)使用單位與付匯單位不一致的，需提供雙方的代理合同； 6.關(guān)于是否從關(guān)聯(lián)企業(yè)引進(jìn)技術(shù)的說明； 7.企業(yè)更名的，應(yīng)說明相關(guān)情況并附證明材料。 以上材料均需加蓋企業(yè)公章。 |
結(jié)語
總體來說，我國技術(shù)進(jìn)口監(jiān)管體系正在不斷完善，在辦事效率、簡化流程方面較之從前都有明顯進(jìn)步。同時(shí)，也應(yīng)該注意到，交易過程中仍然涉及向多個(gè)監(jiān)管部門報(bào)批的較多程序性事項(xiàng)；且各地監(jiān)管機(jī)構(gòu)、銀行對于規(guī)范的解讀也不盡相同，稍有不慎就可能導(dǎo)致企業(yè)面臨行政處罰等法律后果，影響項(xiàng)目進(jìn)展及公司運(yùn)營。因此在實(shí)踐中，要重視事先的合理籌劃，加強(qiáng)與監(jiān)管機(jī)構(gòu)、銀行的溝通，尤其要重視發(fā)揮外部律師及企業(yè)內(nèi)部法務(wù)的作用，嚴(yán)格把控交易的每一個(gè)細(xì)節(jié)，為交易的順利完成打下良好基礎(chǔ)。
