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資管新規(guī)系列研究之二:商業(yè)銀行理財產品網上銷售合規(guī)風險及防范

作者:袁開宇 李妍 2020-03-01

一、背景



眾所周知,商業(yè)銀行理財業(yè)務中的銷售違規(guī)一直是監(jiān)管處罰、客戶投訴以及維權訴訟的重災區(qū)。因而,《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法》(中國銀行保險監(jiān)督管理委員會令2018年第6號,“管理辦法”)頒布時,中國銀保監(jiān)會有關部門負責人在答記者問時著重強調,該項法規(guī)的要旨之一就是規(guī)范理財銷售行為、加強投資者權益保護。


總體來看,管理辦法確實涵蓋了理財銷售多環(huán)節(jié)、多方面的合規(guī)性要求,主要包括:一,加強投資者適當性管理,如規(guī)定個人首次購買理財產品時,應在銀行網點進行風險承受能力評估和面簽;二,加強產品銷售的合規(guī)管理,如規(guī)定通過營業(yè)場所向非機構投資者銷售理財產品的,應實施專區(qū)銷售,對每筆理財產品銷售過程進行錄音錄像;三,從理財產品宣傳銷售文本管理、風險承受能力評估、銷售過程管理、銷售人員管理等方面提出了具體的合規(guī)要求;四,強化信息披露以及防范“虛假理財”和“飛單”,如規(guī)定銀行只能發(fā)行已在理財系統(tǒng)進行登記并獲得登記編碼的理財產品。


然而,隨著信息與網絡技術的發(fā)展,網上銀行銷售(“網上銷售”)已日益成為商業(yè)銀行理財業(yè)務的新渠道和主戰(zhàn)場。就此,管理辦法第三十一條明確了電子渠道是合規(guī)的銷售渠道,即“商業(yè)銀行只能通過本行渠道(含營業(yè)網點和電子渠道)銷售理財產品,或者通過其他商業(yè)銀行、農村合作銀行、村鎮(zhèn)銀行、農村信用合作社等吸收公眾存款的銀行業(yè)金融機構代理銷售理財產品”,而僅將對網上銷售的相關要求置于該辦法的附件《商業(yè)銀行理財產品銷售管理要求》(“管理要求”)之中。


本文要強調的是,管理要求這一附件的監(jiān)管效力并不亞于管理辦法主文,在商業(yè)銀行理財產品的網上銷售中,應著重關注管理辦法與管理要求的統(tǒng)一落實和協(xié)調實施,否則,相關商業(yè)銀行將面臨重大合規(guī)風險和不利法律后果。



二、網上銷售的原則性要求



管理要求第三部分的第(五)條規(guī)定:“商業(yè)銀行通過本行網上銀行銷售理財產品時,應當遵守本附件關于非機構投資者風險承受能力評估的相關規(guī)定;銷售過程應有醒目的風險提示,風險確認等環(huán)節(jié)工作要求不得低于網點標準,銷售過程應當保留完整記錄。”,這一原則性要求可從如下四個層面來理解:


首先,即使是通過網上銀行進行銷售,非機構投資者的首次風險承受能力評估必須在銀行網點完成,而之后的持續(xù)評估可以在網上操作。根據(jù)管理要求第二部分的第(一)條規(guī)定,“商業(yè)銀行應當在投資者首次購買理財產品前在本行網點進行風險承受能力評估”;而該部分第(二)條規(guī)定,“商業(yè)銀行應當定期或不定期地在本行網點或采用網上銀行方式對投資者進行風險承受能力持續(xù)評估”。可見,監(jiān)管機構就非機構投資者的風險承受能力評估延續(xù)了一貫的審慎態(tài)度,并要求商業(yè)銀行對首次評估采取比后續(xù)評估更為嚴格的方式。


其次,網上銷售過程應有醒目的風險提示。如:在宣傳銷售文本中應當以醒目文字提醒投資者“理財產品過往業(yè)績不代表其未來表現(xiàn),不等于理財產品實際收益,投資須謹慎”;理財產品宣傳材料應當在醒目位置提示投資者,“理財非存款、產品有風險、投資須謹慎”;風險揭示書應在醒目位置提示投資者,“理財非存款、產品有風險、投資須謹慎”。這些關于“醒目文字”、“醒目位置”的要求,在網上銷售與網點銷售中同樣適用,因此需要在網上銀行的頁面設置、文檔設計中予以充分體現(xiàn)。


再次,網上銷售的風險確認等環(huán)節(jié)工作要求不得低于網點標準。就一些本身具有物理屬性的操作環(huán)節(jié),何謂“不低于網點標準”?實踐中這一問題有賴于與監(jiān)管部門的具體溝通及確認。如銷售要求第一部分第(九)條第7項規(guī)定:在理財產品銷售文件所必備的風險揭示書中,需要包括“投資者風險確認語句抄錄,包括確認語句欄和簽字欄,確認語句欄應當完整載明的風險確認語句‘本人已經閱讀風險揭示,愿意承擔投資風險’,并在此語句下預留足夠空間供投資者完整抄錄和簽名確認。”那么,在網上銷售中,于相關網頁欄位中錄入相關語句并點擊確認,有些銀行app中甚至無需錄入相關語句,僅有勾選同意/確認的按鈕,這些做法是否符合風險確認的要求呢?目前各家銀行的操作不一,而其合規(guī)效果及法律后果尚待監(jiān)管意見及司法判例予以明確。


最后,保留網上銷售的完整記錄的合規(guī)效果。按照管理辦法第三十二條的規(guī)定,“商業(yè)銀行通過營業(yè)場所向非機構投資者銷售理財產品的,應當按照國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構的相關規(guī)定實施理財產品銷售專區(qū)管理,并在銷售專區(qū)內對每只理財產品銷售過程進行錄音錄像”。那么,管理要求第三部分第(五)條關于“銷售過程應當保留完整記錄”的做法,能否替代管理辦法“在銷售專區(qū)內對每只理財產品銷售過程進行錄音錄像”的要求?是僅保存交易記錄的完整數(shù)據(jù)即可,還是需要進行在線人臉識別?各家商業(yè)銀行對這一問題的理解與相應業(yè)務安排,亦須監(jiān)管執(zhí)法與司法實踐的進一步驗證。



三、具體合規(guī)風險及其防范



綜合考慮有關監(jiān)管規(guī)定及其相互關系,本文特別提醒商業(yè)銀行在進行網上理財產品銷售中,同時關注管理辦法與管理要求中的具體規(guī)則,并針對相關合規(guī)風險采取有效的防范措施,提示要點如下:


第一,提升中高風險產品銷售的合規(guī)標準。銷售要求第三部分第(七)條規(guī)定,“商業(yè)銀行銷售風險評級為四級以上理財產品時,除非與投資者書面約定,否則應當在商業(yè)銀行網點進行”。因此,為了進行中高風險理財產品的在線銷售,商業(yè)銀行應提升對風險評級為四級以上產品的合規(guī)標準,并取得相應監(jiān)管部門就此做法的認可;同時,為符合監(jiān)管規(guī)定,銀行應在與投資者的銷售文件中明確、書面約定,免除“中高風險產品銷售必須在網點進行”的合規(guī)義務。

第二,建立大額產品售前內部審核流程。管理要求第三部分第(八)條規(guī)定,“對于單筆投資金額較大的投資者,商業(yè)銀行應當在完成銷售前將銷售文件至少報經商業(yè)銀行分支機構銷售部門負責人審核或其授權的業(yè)務主管人員審核;單筆金額標準和審核權限,由商業(yè)銀行根據(jù)理財產品特性和本行風險管理要求制定。已經完成銷售的理財產品銷售文件,應至少報經商業(yè)銀行分支機構理財產品銷售部門負責人或其授權的業(yè)務主管人員定期審核”。為此,商業(yè)銀行應在網上銷售流程中建立大額產品售前內部審核流程,以符合相應曾經負責人和主管人員審核的合規(guī)要求。

第三,建立異常銷售行為監(jiān)控機制。管理要求第三部分第(十)條規(guī)定,“商業(yè)銀行應當建立異常銷售的監(jiān)控、記錄、報告和處理制度,重點關注理財產品銷售業(yè)務中的不當銷售和誤導銷售行為,至少應當包括以下異常情況:投資者頻繁開立、撤銷理財賬戶;投資者風險承受能力與理財產品風險不匹配;商業(yè)銀行超過約定時間進行資金劃付;其他應當關注的異常情況”。就此,在網上銷售的業(yè)務系統(tǒng)或信息系統(tǒng)中,商業(yè)銀行建立相應的異常銷售可疑行為監(jiān)控、分析和報告的機制,并對確實異常的銷售案例進行深入調查、嚴格處理。


第四,建立網上銷售人員管理制度。管理要求第四部分第(一)條規(guī)定,“銷售人員是指商業(yè)銀行面向投資者從事理財產品宣傳推介、銷售、辦理認購和贖回等相關活動的人員”。據(jù)此理解,網上銀行銷售流程中履行上述職責的人員,亦應屬于該要求所稱“銷售人員”,故而需要建立對此類人員的上崗要求、資格考核、繼續(xù)培訓、跟蹤評價、考核指標和投訴處理等一系列管理制度。


第五,明確網上銷售文件的交付和保存方式。根據(jù)管理要求規(guī)定,理財產品的銷售文件包括:理財產品銷售協(xié)議書、理財產品說明書、風險揭示書、投資者權益須知等;且該要求第一部分第(一)條第2項規(guī)定:“投資者簽字確認的銷售文件,商業(yè)銀行和投資者雙方均應留存”。雖然網上銷售的文件交付方式必然不同于網點銷售,但在《電子簽名法》和民事證據(jù)規(guī)則的框架下,商業(yè)銀行應在對客文本和內部流程中明確相關銷售文件的交付方式,并做好存證安排和舉證準備。


第六,提供有效的網上銷售產品查詢渠道。根據(jù)管理辦法第十二條第(四)項,“商業(yè)銀行不得發(fā)行未在全國銀行業(yè)理財信息登記系統(tǒng)進行登記并獲得登記編碼的理財產品。商業(yè)銀行應當在理財產品銷售文件的顯著位置列明該產品在全國銀行業(yè)理財信息登記系統(tǒng)獲得的登記編碼,并提示投資者可以依據(jù)該登記編碼在中國理財網查詢產品信息。投資者可依據(jù)該登記編碼在中國理財網查詢產品信息,核對所購買產品是否為銀行發(fā)行的正規(guī)理財產品”。據(jù)此,商業(yè)銀行在網上銷售的頁面內容和流程設置中,應向投資者提供安全、有效、便捷的產品查詢渠道,以落實防范“虛假理財”和“飛單”的監(jiān)管要求。


第七,明確宣傳銷售文本的內容變化的通知方式。銷售要求第一部分第(十三)條規(guī)定:“理財產品宣傳銷售文本的內容發(fā)生變化時,商業(yè)銀行應當及時更新,并確保投資者及時知曉”。然而,按照管理辦法第六十一條的說法,“商業(yè)銀行在未與投資者明確約定的情況下,在其官方網站公布理財產品相關信息,不能視為向投資者進行了信息披露”。因而,就網上銷售理財產品過程中宣傳銷售文本的內容變化、更新,商業(yè)銀行應與投資人約定明確的通知方式,而不能想當然地將官方網站公布視為監(jiān)管上合規(guī)或法律上有效的通知方式。


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