美國商務(wù)部BIS更新出口管制合規(guī)指南，強化執(zhí)法重點及細化合規(guī)建議
作者：邱夢赟 倪好 2024-04-012024年3月28日，美國商務(wù)部工業(yè)與安全局（BIS）更新了《別讓這種情況發(fā)生在你身上》（Don't Let This Happen To You）指南（以下簡稱“《2024年指南》”）。該指南上一次更新于2022年10月，而本次更新重點介紹了自2022年10月至今BIS的執(zhí)法重點，并通過提供相關(guān)案例，解釋哪些行為是不應(yīng)該實施的行為，哪些行為會讓企業(yè)陷入困境，以指導(dǎo)企業(yè)如何遵守美國出口管制相關(guān)法律法規(guī)。
該指南中有關(guān)處罰、執(zhí)法重點與合規(guī)建議的詳細內(nèi)容請見下文：
一、違反出口管制的處罰
(一) 處罰
在涉及故意違反《美國出口管制條例》（EAR）的案件中，違規(guī)者可能會面臨刑事罰款和行政處罰。即使沒有“故意”的意圖，也可以實施行政處罰，意味著行政案件可以在比刑事案件更廣泛的情況下提起。
美國商務(wù)部工業(yè)與安全局（BIS）具有一系列獨特的行政執(zhí)法權(quán)力，這些包括施加民事處罰、拒絕出口特權(quán)以及將個人和實體列入限制性或禁止性的清單。
根據(jù)《出口管制改革法案》（ECRA）：
刑事處罰:可達到20年監(jiān)禁和每項違規(guī)100萬美元。
行政罰款:可達每項違規(guī)364,992美元（根據(jù)美國法律調(diào)整，例如，《2015年聯(lián)邦民事罰款通貨膨脹調(diào)整法改進法案》（公法114-74，第701節(jié)））或交易價值的兩倍，以金額較高者為準。
(二) BIS通過《處罰指南》提高透明度
BIS在《行政執(zhí)法案件和解中的收費和處罰決定指南》(以下簡稱為“處罰指南”)全面介紹BIS如何在出口管制行政執(zhí)法案件的和解中確定適當(dāng)?shù)奶幜P。BIS會根據(jù)案件的事實和情節(jié)、相關(guān)先例以及商務(wù)部工業(yè)與安全局實現(xiàn)適當(dāng)處罰水平和威懾效果的目標(biāo)，仔細考慮每項和解。
在確定適當(dāng)?shù)男姓P款時，BIS會考慮幾個因素。《處罰指南》鼓勵當(dāng)事人向BIS提供有助于將《處罰指南》應(yīng)用于其案件的信息。同時，當(dāng)一方當(dāng)事人將另一方當(dāng)事人的行為通報BIS，且該信息允許BIS采取執(zhí)法行動時，BIS將視其為“特殊合作”， 如果通報方今后再從事被禁止的行為，并將其視為減輕處罰因素。
《處罰指南》中列出的處罰考量因素如下：
加重處罰因素
A. 故意或魯莽違反法律
B. 對涉及行為的認識
C. 對監(jiān)管計劃目標(biāo)的損害
一般因素
D. 個案特征
E. 合規(guī)計劃
減輕處罰因素
F. 補救措施
G. 與BIS的出口執(zhí)法部門（以下簡稱“OEE”）的“特殊合作”
H. 許可證很可能被批準
根據(jù)具體情況考慮的其他相關(guān)因素
I. 相關(guān)違規(guī)行為
J. 多項不相關(guān)違規(guī)
K. 其他執(zhí)法行動
L. 未來合規(guī)/威懾效果
M. OEE認為相關(guān)的其他因素
(三) BIS鼓勵主動的自我披露違規(guī)行為（VSDs）
OEE鼓勵那些認為可能違反了《美國出口管制條例》（EAR）的各方提交主動自我披露（voluntary self-disclosures ，以下簡稱為“VSDs”）。
BIS鼓勵那些認為可能違反了其他美國政府機構(gòu)管理的出口管制或經(jīng)濟制裁，或未能按照《對外貿(mào)易條例》（FTR）（15 CFR 第30部分）要求提交完整準確的電子出口信息（EEI）的各方，同時向BIS及所有其他相關(guān)聯(lián)邦機構(gòu)提交披露。VSDs是各方意圖遵守美國出口管制要求的有力指標(biāo)。各方可以在首次發(fā)現(xiàn)違規(guī)時提交初步披露，并在180天內(nèi)跟進一份完整的敘述。OEE仔細審查披露方收到的VSDs，以確定是否發(fā)生了違反EAR的行為，并在違規(guī)發(fā)生時確定適當(dāng)?shù)募m正措施。
自2022年6月30日起，針對涉及輕微或技術(shù)性違規(guī)的VSDs實施了一項“快速通道”解決政策。根據(jù)該政策，符合條件的VSDs在最終提交VSD后60天內(nèi)會收到警告信或不采取行動信函。2024年1月的公告通過采納“簡短敘述性說明”選項進一步增強了VSD流程，該選項適用于提交涉及無加重處罰因素的違規(guī)行為的VSDs。
2024年1月，BIS發(fā)布了一份政策備忘錄，宣布對VSD程序進行進一步增強，內(nèi)容涵蓋：
1. 提交方式
2. 某些披露的簡化敘述
3. 何為重大違規(guī)行為
4. 對非法出口物項的處理
VSDs是各方意圖在當(dāng)前和未來遵守美國出口管制要求的有力指標(biāo)。出口執(zhí)法部門可能會為提交VSDs的當(dāng)事人提供重大減免，同時當(dāng)各方有意不披露一個可能存在的重大違規(guī)時，可能會加重處罰。
(四) 拒絕出口特權(quán)（Denial Order）
考慮到一個自然人或?qū)嶓w無法出口、再出口、（在國內(nèi)）轉(zhuǎn)移或接收任何受EAR管制的物項（包括EAR99物項）時可能遭受的災(zāi)難性影響，BIS有權(quán)且也有自由裁量權(quán)拒絕任何國內(nèi)或外國個人或?qū)嶓w在《美國出口管制條例》（EAR）下的所有出口特權(quán)。
被拒絕出口特權(quán)禁止個人或?qū)嶓w參與任何受EAR管制的交易。此外，其他個人或?qū)嶓w與被拒絕者一起參與受《美國出口管制條例》（EAR）管制的出口、再出口或（在國內(nèi)）轉(zhuǎn)移也是非法的。
拒絕出口特權(quán)可作為行政處罰的一部分。根據(jù) 50 U.S.C.4819(e)，拒絕給予出口特權(quán)的期限可長達10年，自該個人或?qū)嶓w根據(jù)ECRA（或據(jù)此頒布的任何法規(guī)、許可證或命令）、IEEPA或《武器出口管制法》第 38 節(jié)或與間諜、共謀、走私和虛假陳述相關(guān)的若干法規(guī)之一被定罪之日起計算。在沒有提出行政指控的情況下，拒絕出口的期限沒有限制。BIS 拒絕令的標(biāo)準條款在EAR第764部分附錄1中有說明。(注：50 U.S.C. 4819(e)不適用于因違反反抵制規(guī)定而被定罪的情況）。
此外，負責(zé)出口執(zhí)行的助理國務(wù)卿也可簽發(fā)臨時拒絕令 (TDO)，拒絕個人或?qū)嶓w的任何或（通常）全部出口特權(quán)，以防止即將發(fā)生或正在發(fā)生的違反出口管制的行為。如果某個主體多次、持續(xù)和/或連續(xù)明顯違反《美國出口管制條例》（EAR），則該主體將會被簽發(fā)臨時拒絕令，臨時拒絕令是單方面簽發(fā)，有效期為 180 天（可延期）或者有效期不超過一年，該主體不僅被剝奪其從美國出口的權(quán)利，還剝奪其接受或參與從美國出口的權(quán)利。
(五) BIS管理的清單：需要篩查受《美國出口管制條例》管制的交易的潛在交易方是否被列清單
BIS有四份清單，向出口公眾說明名單所列主體受到特定限制，包括：被拒絕實體清單、實體清單（錦天城建議：實體清單中還區(qū)分有被列實體清單且同時被標(biāo)注不同的腳注，被標(biāo)注不同的腳注分別需額外適用EAR不同的規(guī)定）、未經(jīng)核實清單、軍事最終用戶清單。
如果受《美國出口管制條例》（EAR）管制的交易中的潛在交易方與被列清單的主體似乎相匹配，則BIS要求需要在進行交易前進行額外的盡職調(diào)查，以確保交易不違反EAR。
(六) 資產(chǎn)沒收
資產(chǎn)沒收針對的是許多非法出口活動背后的經(jīng)濟動機。沒收在非法活動中獲得的資產(chǎn)可能與出口違規(guī)行為的刑事定罪有關(guān)，也可能在民事沒收行動中實施。
沒收資產(chǎn)可以防止出口違規(guī)者從其犯罪成果中獲益，沒收資產(chǎn)的價值可能大大超過刑事罰款或行政處罰。如《美國出口管制條例》（EAR）第 758.7(b)(7)條所述， OEE有權(quán)啟動行政沒收（非司法民事沒收或即決沒收）程序并沒收財產(chǎn)。
(七) 虛假聲明
出口交易的一方可能會因為在涉及受EAR管制的活動中向美國政府作出虛假陳述而受到刑事和/或行政處罰。大多數(shù)情況下，虛假陳述是在出口文件上，或向聯(lián)邦執(zhí)法人員作出的。
常見的虛假陳述類型有:
1. 在電子出口信息或EEI（現(xiàn)在通過自動出口系統(tǒng) (AES) 提交的信息，但以前是作為紙質(zhì)托運人出口申報單(SED)提交的信息）上聲明出口目的地是一個國家，而實際目的地是一個受制裁的目的地；
2. 在SED或AES申報單上聲明：出口不需要許可證（即“NLR”）;
3. 虛假的物項估值；以及
4. 聲稱出口貨物是以某一許可證號裝運的，而實際上該許可證是針對不同物項的。
無論是直接或通過他人（如貨運代理）間接向美國政府做出的虛假陳述可能構(gòu)成違反 EAR 的行為，并可能成為簽發(fā)拒絕令的依據(jù)。
BIS在《2024年指南》中提到了Scott Communications, Inc. 的調(diào)查，以舉例虛假陳述的潛在后果。2023年3月，蒙大拿州圣伊格內(nèi)修斯的Scott Communications, Inc.、Mission Communications LLC 和 Kenneth Peter Scott 同意接受為期20年的拒絕令，以了結(jié)對他們的指控，即：他們試圖向約旦出口兩部因反恐原因而受管制的便攜式摩托羅拉收音機，在其知曉這兩部收音機將被轉(zhuǎn)口到伊朗的情況下，在與OEE的面談中作出虛假陳述。
二、 BIS出口管制合規(guī)建議
(一) 責(zé)任方
參與受《美國出口管制條例》（EAR）管制的交易的所有各方都必須遵守《美國出口管制條例》（EAR）。這些人可能包括出口商、貨運代理、承運人、收貨人和出口交易的其他參與者。
EAR不僅適用于美國境內(nèi)的各方，也適用于參與受《美國出口管制條例》（EAR）管制的交易的外國主體。
(二) 盡職調(diào)查：有效合規(guī)計劃的原則
許多受EAR管制物項（包括軟件和技術(shù)）的出口都需要獲得BIS的許可。
1. 四個重要因素：物項、目的地、最終用戶、最終用途
根據(jù)《美國出口管制條例》（EAR）的要求，出口商有責(zé)任獲得許可證。如 EAR 所述，特定交易的許可證要求基于多種因素，包括出口物項的技術(shù)特征以及物項的目的地、最終用戶和最終用途。
在確定交易是否需要許可證時，應(yīng)了解以下問題：
(1) 物項——出口什么？
(2) 目的地——出口到哪里？
(3) 最終用戶——誰將接收該物項？
(4) 最終用途——物項將如何使用？
BIS建議的可以采取的風(fēng)險預(yù)防措施：
(1) 檢查出口商和客戶
(2) 檢查最終用戶和最終用途
(3) 審查電子出口信息
(4) 對相關(guān)人員進行合規(guī)教育
2. 企業(yè)建立出口管制合規(guī)制度的重要性
BIS 在決定行政案件的處罰水平時會權(quán)衡各種加重和減輕處罰的因素。正如《美國出口管制條例》（EAR）中所述，有效的合規(guī)計劃可使當(dāng)事人獲得顯著的減刑。
BIS在評估公司出口管制合規(guī)制度的有效性時，BIS采用了以下八項指導(dǎo)原則：
(1) 管理層做出強有力的持續(xù)承諾。為了建立和維護有效的計劃，高級管理層必須：
公開支持合規(guī)政策和程序
提供充足的資源
支持出口合規(guī)培訓(xùn)和培訓(xùn)課程
(2) 通過經(jīng)常性的風(fēng)險評估，識別并減少組織的潛在漏洞。
(3) 編寫并實施有關(guān)管轄權(quán)、分類、許可和篩選的出口授權(quán)程序。這對于防止組織出口未經(jīng)授權(quán)的物項并可能面臨出口處罰至關(guān)重要。
(4) 指定專人負責(zé)記錄保存，確保程序符合《美國出口管制條例》（EAR）第 762.4 節(jié)的要求。
(5) 要求對所有負責(zé)出口的員工（包括支持人員）進行培訓(xùn)，以便跟上不斷變化的法規(guī)，并與其他出口合規(guī)從業(yè)人員建立聯(lián)系。
(6) 定期進行合規(guī)審計，以評估程序的執(zhí)行情況以及需要加強的內(nèi)容。
(7) 實施處理合規(guī)問題的計劃，包括如何防止違反出口規(guī)定，以及發(fā)現(xiàn)違反規(guī)定時如何完成糾正措施。
(8) 無論是首次編寫出口管制合規(guī)計劃還是維護出口管制合規(guī)計劃，都要確保手冊與時俱進，與組織成員息息相關(guān)。
BIS認為，制定有效的企業(yè)出口管制合規(guī)制度能使BIS 將個別員工的違規(guī)行為與更大范圍的公司違規(guī)行為區(qū)分開來。
例如，OEE可能會對實施有效出口管制合規(guī)制度的公司或大學(xué)給予重大減免，但如果公司或大學(xué)蓄意決定不披露可能存在的重大違規(guī)行為的，則也可能加重處罰。
BIS提示，無論是出口商、貨運代理、收貨人還是交易的其他方，都必須處理出現(xiàn)的任何“危險信號”。參與需要許可證但未獲得許可證的出口交易可能會導(dǎo)致相關(guān)參與主體承擔(dān)刑事和/或行政責(zé)任。BIS在《美國出口管制條例》中以及相關(guān)合規(guī)指引中亦列舉了“危險信號”。
錦天城建議：若中國企業(yè)的業(yè)務(wù)經(jīng)常涉及受《美國出口管制條例》管制的交易/活動，則建議該等中國企業(yè)在制定出口管制合規(guī)制度時，亦需要考慮上述因素，并也將潛在違規(guī)的“危險信號”納入整體合規(guī)制度中。
(三) 物項的管制：判斷交易物項是否受《美國出口管制條例》管制的重要性
確定是否需要向BIS申請出口許可證的關(guān)鍵在于：了解出口物項是否有特定的ECCN。
ECCN編碼是一個字母與數(shù)字相組合的代碼，用于描述特定物項或物項類型，并顯示對該物項的管制。所有 ECCN 都列在《商業(yè)管制清單（CCL）》上。
一旦物項被在ECCN編碼中分類，下一步就是根據(jù)物項的“管制理由”和最終目的地國家來確定是否需要出口許可證。管制原因包括國家安全、化學(xué)和生物武器管制、核不擴散、導(dǎo)彈技術(shù)、地區(qū)穩(wěn)定、反恐和犯罪管制。
(四) 對于“轉(zhuǎn)運和再出口”的合規(guī)要求
BIS強調(diào)，出口交易各方不能通過第三國運輸物項來繞過《美國出口管制條例》（EAR）。
中國企業(yè)需要注意，在國際商業(yè)中轉(zhuǎn)運或再出口物項可能存在違反美國法律的風(fēng)險，帶來不必要的損失。
BIS舉例了一個典型的操作：出口商不能繞過美國對伊朗的禁運，將物項運送給英國的分銷商，并要求分銷商將物項轉(zhuǎn)運給伊朗的客戶。根據(jù)美國法律，這將被視為對伊朗的出口，即使沒有從美國直接運往伊朗，但是，美國出口商和英國分銷商都可能因違反美國法律而承擔(dān)責(zé)任。
出口或再出口《美國出口管制條例》（EAR）所列物項的各方應(yīng)警惕《美國出口管制條例》（EAR）第 732 部分附錄3中關(guān)于可能非法轉(zhuǎn)用的“危險信號”。
此外，出口商應(yīng)了解其客戶的出口管制要求，并強烈建議出口商在出口前獲取任何相關(guān)進口許可（授權(quán)）的副本。
例如，中國香港要求所有進口商在接收來自國外的多邊管制物項之前，必須獲得許可證。《美國出口管制條例》（EAR）要求出口商或再出口商向中國香港出口任何受《美國出口管制條例》（EAR）管制并因 NS、MT、NP 第 1 欄或 CB 原因而受 CCL 管制的物項時，必須獲得中國香港進口許可證副本或無需此類許可證的書面聲明 (見 EAR 第 740.2(a)(19)、(20)條）。同樣，出口商必須通知其客戶出口許可證的條件（例如，要求隨后的（在國內(nèi)）轉(zhuǎn)移或再出口必須獲得BIS的授權(quán)），并應(yīng)讓其客戶了解，除BIS外，隨后的再出口可能還需要本國政府的許可證（授權(quán)）。
(五) “兜底”管制：基于最終用途和最終用戶的管制
BIS對物項出口的管制還基于其預(yù)期最終用途和最終用戶。
如果出口商知道或有理由知道任何物項將用于美國政府特別關(guān)注的最終用途，如導(dǎo)彈或核武器計劃，用于軍事情報最終用途或最終用戶，或在某些情況下用于軍事最終用途或由軍事最終用戶，則《美國出口管制條例》（EAR）對受EAR管制的物項出口規(guī)定了許可證要求。
《美國出口管制條例》（EAR）第 744 部分規(guī)定了基于最終用途和最終用戶的出口管制，包括對某些核、導(dǎo)彈、化學(xué)和生物以及軍事/軍事情報最終用途的限制，以及對某些最終用戶的管制。BIS維護對列在被拒絕人員清單、實體清單、未經(jīng)核實清單和軍事最終用戶清單上的最終用戶的限制，以及第744.22節(jié)中軍事情報最終用戶的示例性清單。
此外，BIS還會與美國財政部制裁聯(lián)動，即：《美國出口管制條例》（EAR）納入了被美國財政部制裁的某些實體的相關(guān)規(guī)定，包括某些特別指定恐怖分子、特別指定全球恐怖分子、外國恐怖組織和大規(guī)模殺傷性武器擴散者及其支持者。
即便有這些清單，BIS還要求出口交易各方承擔(dān)對那些未被列入清單的潛在客戶的性質(zhì)與活動的調(diào)查責(zé)任，以“了解你的客戶”。《美國出口管制條例》中亦提到了如何“了解你的客戶”的合規(guī)指引。
(六) 制裁計劃
出于外交政策的考慮，美國對某些國家實施廣泛的出口管制。美國根據(jù)聯(lián)合國安理會決議單方面或多邊實施此類管制。一些國家可能會受到部分或全面禁運，在某些情況下是由于這些國家被美國國務(wù)卿指定為支持恐怖主義的國家。
截至BIS發(fā)布《2024年指南》之日，敘利亞、伊朗、古巴和朝鮮仍被指定為支持恐怖主義的國家。BIS根據(jù)《美國出口管制條例》（EAR）對這四個國家實施嚴格的出口管制。
在實際操作中，許多出口到其他目的地而不受管制的普通商業(yè)物項可能需要獲得 BIS 和其他聯(lián)邦機構(gòu)的授權(quán)，包括美國財政部外國資產(chǎn)控制辦公室 (OFAC)。對于這四個國家，BIS或OFAC在某些情況下，這兩個機構(gòu)共同管理許可要求并實施管制。
有關(guān)伊朗需特別強調(diào)：BIS或OFAC共同管理和執(zhí)行對伊朗的制裁，并共同維持對伊朗的許可證要求。為減少這些許可要求的重復(fù)，出口商或再出口商無需就同時受《美國出口管制條例》（EAR）和《伊朗交易和制裁條例》管制的出口或再出口向BIS單獨申請授權(quán)。如果OFAC授權(quán)出口或再出口，則該授權(quán)也被視為《美國出口管制條例》（EAR）的授權(quán)。值得注意的是，不受OFAC監(jiān)管的交易可能需要BIS的授權(quán)。任何人不得出口或再出口任何受《美國出口管制條例》（EAR）管制的物項，如果此類交易為ITSR禁止且未經(jīng) OFAC 授權(quán)。無論《美國出口管制條例》（EAR）是否單獨要求出口或再出口許可證，該禁令均適用。
因此，企業(yè)在進行出口管制與制裁合規(guī)與風(fēng)險防范的工作時，熟悉出口最終目的地的限制規(guī)定非常重要，也許需要注意美國在這一領(lǐng)域的法律經(jīng)常隨著外交政策的變化而變化。
(七) 繼任責(zé)任：收購中需要對擬收購的標(biāo)的公司進行出口管制合規(guī)調(diào)查，以防止收購企業(yè)承擔(dān)“繼任責(zé)任”
BIS強調(diào)，企業(yè)可對其收購的公司違反《美國出口管制條例》的行為負責(zé)。
企業(yè)應(yīng)意識到繼任責(zé)任原則可能適用，并應(yīng)對其擬收購的標(biāo)的公司的出口管制行為進行“盡職調(diào)查”。合理的“盡職審查”可以確定標(biāo)的公司是否違反了任何出口法律。這種審查應(yīng)檢查公司的出口歷史和合規(guī)做法，包括：
物項分類
技術(shù)交流
出口許可證和授權(quán)
最終用戶
最終用途
國際合同
可接觸受控技術(shù)的某些外國員工
出口政策、程序和合規(guī)手冊。
若發(fā)現(xiàn)其中任何違規(guī)行為，BIS要求標(biāo)的公司（即：違規(guī)的責(zé)任公司）或擬收購的公司應(yīng)提交自愿的自我披露。如果沒有對被收購的標(biāo)的公司的出口行為進行適當(dāng)審查，可能會導(dǎo)致收購公司承擔(dān)責(zé)任。
(八) BIS對于網(wǎng)絡(luò)入侵和數(shù)據(jù)竊取的執(zhí)法
在BIS的外聯(lián)工作中，網(wǎng)絡(luò)入侵和數(shù)據(jù)竊取是一個新的重點領(lǐng)域，它們導(dǎo)致受控技術(shù)被出口。
網(wǎng)絡(luò)犯罪的實施者多種多樣，包括獨立黑客和犯罪組織，也包括國家行為者。BIS認為，外國網(wǎng)絡(luò)行為者從公司的計算機系統(tǒng)中竊取出口管制信息，是對美國國家安全利益和貴公司競爭命脈（知識產(chǎn)權(quán)）的威脅。目前，BIS已利用實體清單對某些參與盜竊知識產(chǎn)權(quán)的外國實體實施出口限制。
BIS建議公司需要評估是否將網(wǎng)絡(luò)安全納入出口管制合規(guī)制度，并向BIS報告網(wǎng)絡(luò)盜竊事件，向BIS提供相關(guān)信息，以促使BIS能夠與其他機構(gòu)間合作伙伴合作，識別這些網(wǎng)絡(luò)行為者，并利用獨有的BIS工具進行打擊。
三、BIS的執(zhí)法重點
BIS在《2024年指南》中闡述，BIS的OEE的首要任務(wù)是防止對美國國家安全構(gòu)成最嚴重威脅的民族國家行為者非法獲取《美國出口管制條例》（EAR）物項。
BIS在《2024年指南》中按照執(zhí)法的優(yōu)先級進行排序，即：國家安全、軍事（包括“兜底”管制，即：基于最終用途和最終用戶的管制）、大規(guī)模殺傷性武器（包括包括“兜底”管制）以及槍支等其他物項和油田設(shè)備等受制裁物項。
四、除基于物項的管制外，BIS強調(diào)了基于最終用途和最終用戶的管制
除了基于物項的管制（即：根據(jù)物項的技術(shù)參數(shù)（ECCN）和目的地國家在CCL上規(guī)定的管制措施。）外，《美國出口管制條例》（EAR）還對出口到某些最終用途或最終用戶的物項進行管制，其中可能包括CCL上的ECCN所列物項以及EAR99的物項，旨在防止受EAR管制的物項助長有違美國國家安全和外交政策利益的活動，包括如下特定活動（以下清單并非列舉全部）：
1. 核爆炸活動以及受保障和不受保障的核活動（見《美國出口管制條例》（EAR）第 744.2 部分）。
2. 火箭系統(tǒng)和無人駕駛飛行器（見《美國出口管制條例》（EAR）第 744.3 條）。
3. 化學(xué)武器和生物武器（見《美國出口管制條例》（EAR）第 744.4 條）。
4. 海上核推進最終用途（見《美國出口管制條例》（EAR）第744.5節(jié)）。
5. 軍事最終用途和最終用戶（見《美國出口管制條例》（EAR）第 744.17 和 744.21 條）。
6. 軍事情報最終用途和最終用戶（見《美國出口管制條例》（EAR）第 744.22 條）。
7. 俄羅斯深水、北極近海或頁巖石油或天然氣勘探或生產(chǎn)活動（見《美國出口管制條例》（EAR）第 746.5 條）。
8. 俄羅斯和白俄羅斯工業(yè)部門制裁（見《美國出口管制條例》（EAR）第 746.5 條）。
9. “超級計算機”、“先進節(jié)點集成電路”和半導(dǎo)體制造設(shè)備（見《美國出口管制條例》（EAR）第 744.23 條）。
BIS表述，美國以外的外國當(dāng)事方也因參與上述某些活動而被BIS列入實體清單。BIS建議，除了對客戶進行是否被列清單的篩查外，還應(yīng)針對物項的最終用戶以及最終用戶進行額外的盡職調(diào)查，以確定是否有任何“危險信號”表明客戶可能正計劃非法轉(zhuǎn)移到上述最終用途或最終用戶之一。
五、貨運代理的責(zé)任
遵守EAR的主要責(zé)任一般由交易中的“主要利益方”承擔(dān)，他們通常是美國賣方和外國買方。然而，BIS在本次《2024年指南》中強調(diào)了貨運代理或代表委托方行事的其他代理也要對其行為負責(zé)，包括他們在提交電子出口信息（EEI）或其他出口管制文件時所作的陳述。
為幫助避免出口交易中的責(zé)任，代理商和出口商必須確定交易的任何方面是否會存在“危險信號”，詢問這些“危險信號”，并確保可疑情況不會被忽視。代理方和委托方都要對出口文件中每項記錄的準確性負責(zé)。在某些情況下，善意地依賴出口商提供的信息可能會成為代理行為的借口，但粗心大意地使用預(yù)先印制的“無需許可證”表格或無憑無據(jù)的條目會給代理帶來麻煩。
六、綜上
BIS在本次《2024年指南》中，闡明了違反出口管制的嚴厲處罰措施，包括刑事與行政處罰、拒絕令、列入BIS管理的限制性清單、資產(chǎn)沒收等，并強調(diào)了虛假陳述的潛在后果。
在合規(guī)建議方面，BIS給出了企業(yè)建立出口管制合規(guī)制度的原則，認為有效的合規(guī)制度可獲得減輕處罰。BIS強調(diào)應(yīng)關(guān)注交易物項的分類（ECCN或EAR99）、目的地、最終用途、最終用戶，分別關(guān)注基于物項的管制以及基于最終用途和最終用戶的管制是否受管制。
另外，BIS還額外強調(diào)了在并購交易中的繼任責(zé)任風(fēng)險，建議在收購中，由收購方對標(biāo)的公司進行合規(guī)盡調(diào)。另外，也強調(diào)防范轉(zhuǎn)運和再出口中的違規(guī)風(fēng)險，以及重申了貨運代理在出口管制合規(guī)中的責(zé)任。
對于從事受EAR管制的物項交易的中國企業(yè)而言，我們的建議如下：
1. 評估供應(yīng)鏈物項是否受EAR管制，對受EAR管制的交易物項進行分類（ECCN或EAR99），評估受管制程度，制定內(nèi)部管控措施。錦天城邱夢赟律師團隊有自研軟件可以根據(jù)技術(shù)參數(shù)匹配ECCN編碼及相關(guān)管制措施。
2. 評估交易各方是否是被列美國出口管制與制裁清單，此外，即便是未被列清單，亦需要就“了解您的客戶”，對客戶的性質(zhì)與背景進行盡調(diào)。
3. 評估交易是否還受到最終用途和最終用戶的管制。
4. 制定企業(yè)出口管制合規(guī)計劃，并識別業(yè)務(wù)中違規(guī)“危險信號”。
5. 對于并購項目，收購方需關(guān)注標(biāo)的企業(yè)違反美國出口管制的繼任責(zé)任。
6. 對于貨運代理，需要注意BIS在本次《2024年指南》中強調(diào)了貨運代理或代表委托方行事的其他代理也要對其行為負責(zé)，包括他們在提交電子出口信息（EEI）或其他出口管制文件時所作的陳述。
7. 針對轉(zhuǎn)口貿(mào)易等業(yè)務(wù)，防范他國對美制裁聯(lián)動風(fēng)險。
8. 持續(xù)關(guān)注美國對華出口管制政策變化，及時調(diào)整合規(guī)應(yīng)對。必要時尋求外部專業(yè)機構(gòu)協(xié)助。
9. 提高合規(guī)與風(fēng)險防范意識，將出口管制納入企業(yè)文化。
