在中國開始仲裁前你所需知道的事項清單
作者：劉炯、湯旻利、朱奕 2017-08-16了解中國仲裁程序下國內與涉外仲裁的區別、仲裁協議的效力、可仲裁性、時效、當事人意思自治以及法院在仲裁過程中的介入等問題將幫助您更好的把握仲裁的全過程。
一、國內仲裁案件與涉外仲裁案件
中國法下對于國內仲裁案件以及涉外仲裁案件（區別于純外國仲裁）在仲裁協議的約定、當事人意思自治、申請承認與執行等諸多方面都有不同的規定。兩類仲裁案件的案件性質區別如下：
國內仲裁：
即純國內案件——當事人、爭議本身、標的物等都無涉外因素。
涉外仲裁：
涉外因素的認定：
《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》第一條規定民事關系具有下列情形之一的，人民法院可以認定為涉外民事關系：
（1）當事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；
（2）當事人一方或雙方的經常居所地在中華人民共和國領域外；
（3）標的物在中華人民共和國領域外；
（4）產生、變更或者消滅民事關系的法律事實發生在中華人民共和國領域外；
（5）可以認定為涉外民事關系的其他情形。
二、有效的仲裁協議
有效的仲裁協議應當以合同書、信件或數據電文的書面形式訂立、仲裁協議的內容需要包含（《仲裁法》第16條）：
（1）請求仲裁的意思表示；
（2）仲裁事項；
（3）選定的仲裁委員會。
對于仲裁委員會約定不明之仲裁協議的有效性認定：
對于仲裁委員會約定不明的仲裁協議并非必然無效：
仲裁協議約定的仲裁機構名稱不準確，但能夠確定具體仲裁機構的，應當認定有效。（《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第3條，下簡稱“仲裁法解釋”）
仲裁協議僅約定糾紛適用的仲裁規則的，但當事人達成補充協議或者按照該仲裁規則能夠確定仲裁機構的仲裁協議有效。（《仲裁法解釋》第4條）
仲裁協議約定兩個以上仲裁機構的，當事人可以協議選擇其一，不能達成一致的，仲裁協議無效。（《仲裁法解釋》第5條）
仲裁協議約定由某地的仲裁機構仲裁且該地僅有一個仲裁機構的，該仲裁機構視為約定的仲裁機構。該地有兩個以上仲裁機構的，當事人可以協議選擇其一，不能達成一致的，仲裁協議無效。（《仲裁法解釋》第6條）
或裁或審條款（optional arbitration clause）的效力：
當事人約定爭議可以申請仲裁也可以向人民法院起訴的仲裁協議，除非一方當事人申請仲裁時另一方當事人沒有在首次開庭前提出異議，該仲裁協議無效。（《仲裁法解釋》第7條）
以機構仲裁為原則，有限放開臨時仲裁：
中國法下原則上以機構仲裁為原則，而不承認在中國內地進行臨時仲裁的約定。
但是，于2016年12月30日頒布的《最高人民法院關于為自由貿易試驗區建設提供司法保障的意見》第9條有限放開了自貿區企業的臨時仲裁。在自貿試驗區內注冊的企業相互之間約定在內地特定地點（即為中國內地的，不一定要在自貿區內）、按照特定仲裁規則、由特定人員對有關爭議進行仲裁的，人民法院可以認定該仲裁協議有效。
無涉外因素不能提交境外仲裁的原則及特例：
中國法下，涉外民事糾紛的當事人可約定將爭議提交域外仲裁。（《合同法》第128條、《民事訴訟法》第271條等）。原則上無涉外因素爭議不能提交境外仲裁。（參見：最高人民法院（2012）民四他字第2號《關于江蘇航天萬源風電設備制造有限公司與艾爾姆風能葉片制品（天津）有限公司申請確認仲裁協議效力糾紛一案的請示的復函》）
不過，2016年12月30日頒布的《最高人民法院關于為自由貿易試驗區建設提供司法保障的意見》第9條規定例外的情形——爭議各方均為自貿區內注冊的外商獨資企業，則即使案件無涉外因素，當事人仍可以約定域外仲裁。
三、啟動仲裁程序
在中國，仲裁程序自仲裁委員會收到仲裁申請書之日起開始。仲裁申請書需要包括：
（1）申請人和被申請人的名稱和住所，電話或電子郵件等通訊方式；
（2）仲裁協議；
（3）仲裁的請求以及事實和理由；
（4）證據及證據來源。
（《仲裁法》第21條、第23條）
四、可仲裁性
中國仲裁法規定，平等主體之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛可以仲裁。（《仲裁法》第2條）不能仲裁的事項包括婚姻、收養、監護、扶養、繼承在內的身份權益糾紛以及應當由行政機關處理的行政爭議。（《仲裁法》第3條）
五、時效
一般規定：
民法通則規定，請求保護民事權利的訴訟時效為兩年，另外，因為身體受到傷害要求賠償的；出售質量不合格的商品未聲明的；延付或者拒付租金的；寄存財物被丟失或者損毀的這四類糾紛訴訟時效為一年。（《民法通則》第135條、第136條）
將于2017年10月1日生效的民法總則對訴訟時效進行了修改，該法生效后，請求保護民事權利的訴訟時效為三年。（《民法總則》第188條）
訴訟時效期間自權利人知道或者應當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。
特殊規定：
《合同法》第129條：因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起計算。
六、當事人的意思自治
當事人是否可以選擇仲裁規則？是否可以選擇仲裁的適用法律、語言以及仲裁地？前述事項除少數由法律直接規定外,更多的由仲裁委員會的仲裁規則規定。以下就這些問題做一概述，更具體的規定可參見各仲裁委員會的仲裁規則。
仲裁規則：
當事人協議將爭議提交某仲裁委員會仲裁的，適用該仲裁委員會規則。當事人就仲裁程序事項或者仲裁適用的規則另有約定的，從其約定，但該約定無法執行或者與仲裁地強制性法律規定相抵觸的除外。
法律適用：
無涉外因素的國內仲裁，當事人無權約定適用法，一律適用中國法。
涉外仲裁的爭議中，當事人可以選擇仲裁協議適用的法律，當事人沒有選擇的，適用仲裁機構所在地法律或者仲裁地法律。（《涉外民事關系法法律適用法》第18條）當事人也可以選擇解決爭議的實體適用法。（《涉外民事關系法法律適用法》第3條）當事人沒有約定實體法或其約定與法律強制性規定相抵觸的，由仲裁庭決定案件實體的法律適用。
語言：
當事人可以約定仲裁的語言。當事人對仲裁語言沒有約定的，仲裁委員會也可以視案件的具體情形確定使用中文或其他語言為仲裁語言。
仲裁地（the seat of arbitration）：
當事人可以約定仲裁地 。當事人對仲裁地未作約定或約定不明的，以管理案件的仲裁委員會所在地為仲裁地。仲裁裁決視為在仲裁地作出。
七、法院在仲裁過程中的介入
一般情況下，法院將會在如下幾種情況介入仲裁程序：
仲裁協議效力認定：
提出對仲裁協議效力異議的期限：在仲裁庭首次開庭前，逾期后向人民法院申請確認仲裁協議無效的，人民法院不予受理。（《仲裁法司法解釋》第13條。）
當事人對仲裁協議的效力存在異議的，可以請求法院作出裁定，也可以請求仲裁委員會作出決定，一方當事人請求仲裁委員會作出決定，另一方當事人請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。（《仲裁法》第20條）
仲裁機構對仲裁協議的效力作出決定后，當事人向人民法院申請確認仲裁協議效力或者申請撤銷仲裁機構的決定的，人民法院不予受理。（《仲裁法司法解釋》第13條。）
申請確認仲裁協議效力的案件將由仲裁協議約定的仲裁機構所在地的中級法院管轄。若仲裁機構約定不明確，則由仲裁協議簽訂地或者被申請人住所地的中級法院管轄。（《仲裁法司法解釋》第12條）
涉外仲裁中，由仲裁協議約定的仲裁機構所在地、仲裁協議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。（《仲裁法司法解釋》第12條）對涉外仲裁協議的效力審查，適用當事人約定的法律；當事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律；沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律。（《仲裁法司法解釋》第16條）
涉及海事海商糾紛仲裁協議效力的案件，由仲裁協議約定的仲裁機構所在地、仲裁協議簽訂地、申請人或
者被申請人住所地的海事法院管轄；上述地點沒有海事法院的，由就近的海事法院管轄。（《仲裁法司法解釋》第12條）
財產保全：
當事人在必要的時候可以申請財產保全。當事人既可以在仲裁程序中申請保全，也可以在仲裁程序開始前申請保全。需注意的是，若申請人在法院采取保全措施后三十天內沒有申請仲裁的，法院將會解除保全。（《民事訴訟法》第101條）
當事人在仲裁程序中認為需要申請財產保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請提交法院。（《仲裁法》第28條）若保全財產的申請有錯誤，申請人需要進行賠償。
國內仲裁中，仲裁機構應將當事人的申請提交被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的基層人民法院裁定并執行。涉外仲裁中，仲裁機構應將當事人的申請提交被申請人住所地或被申請保全的財產所在地的中級人民法院裁定并執行（《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第11條、第12條）
證據保全：
在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請證據保全。
國內仲裁中，仲裁委員會應當將當事人的申請提交證據所在地的基層人民法院。（《仲裁法》第46條）
涉外仲裁中，涉外仲裁委員會應當將當事人的申請提交證據所在地的中級人民法院。（《仲裁法》第68條）
其他臨時措施：
中國仲裁法下對財產及證據保全以外的臨時措施并沒有做出具體規定。當事人依據中國法律申請保全的（財產、證據保全），仲裁委員會應當依法將當事人的保全申請轉交當事人指明的有管轄權的法院（仲裁庭無權自行決定）。而對于其他沒有規定的臨時措施，一般遵照仲裁機構的具體規則，可以由仲裁庭作出決定。
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