中東投資之土耳其篇（下）——投資路徑選擇
作者：王清華 施珵 王沁怡 金憶馨 袁柳雅 2024-06-26上一篇文章《中東投資之土耳其篇（上）——投資的一般規(guī)定及主要法律形式》介紹了土耳其投資的優(yōu)勢、土耳其主要監(jiān)管規(guī)定和土耳其投資的主要法律形式及其具體要求。本部分則首先就土耳其投資的路徑選擇進(jìn)行梳理，說明新設(shè)實體、商業(yè)收購這些不同投資形式在土耳其所涉及的流程。在此基礎(chǔ)上，對幾種常見的投資路徑進(jìn)行分析比較，包括：是否需要設(shè)立SPV、設(shè)立合資公司或獨資企業(yè)、采取新設(shè)實體或商業(yè)收購，以及采取股權(quán)收購或資產(chǎn)收購，以期為外國投資者在土耳其當(dāng)?shù)剡M(jìn)行投資時選擇合適的投資路徑提供參考。最后，本部分提示外國投資者，在土耳其當(dāng)?shù)赝顿Y過程中，應(yīng)提高對當(dāng)?shù)胤梢?guī)定的了解程度，采取盡職調(diào)查、購買海外保險等方式把控投資風(fēng)險，提高投資收益。
一、土耳其投資的主要投資路徑
（一）新設(shè)公司
對于希望在土耳其當(dāng)?shù)亻_展投資的企業(yè)而言，以新設(shè)公司的方式在當(dāng)?shù)亻_展綠地投資是較常使用的方式之一。根據(jù)《土耳其外國直接投資法》（Foreign Direct Investment Law），外國投資者在土耳其新設(shè)企業(yè)無需獲得授權(quán)或批準(zhǔn)。投資人可以在所在地的貿(mào)易登記處(Trade Registry Directorate，以下簡稱“貿(mào)易登記處”)辦理公司設(shè)立事宜。
以常見的有限責(zé)任公司、股份有限公司的設(shè)立流程為例，通常涉及如下步驟[1]：
1. 通過MERSIS系統(tǒng)在線提交章程
在土耳其，所有類型的公司設(shè)立都需要通過MERSIS系統(tǒng)(Merkezi Sicil Kay?t Sistemi)進(jìn)行。MERSIS系統(tǒng)是土耳其統(tǒng)一的中央登記系統(tǒng)，登記和存儲商事實體的信息和數(shù)據(jù)。向MERSIS系統(tǒng)提交章程是在土耳其設(shè)立商業(yè)實體的啟動步驟，通過MERSIS系統(tǒng)進(jìn)行登記的實體會獲得一個唯一的編號。
2. 公證并簽署文件
所有在土耳其境外發(fā)布和簽署的文件必須經(jīng)過公證，或者該國的土耳其領(lǐng)事館認(rèn)證。簽署、公證和認(rèn)證必須由土耳其公證處進(jìn)行官方翻譯和公證。因此，為完成新設(shè)公司流程，外國投資者通常需要在新設(shè)公司流程開始之初完成以下文件的公證認(rèn)證程序，以便向貿(mào)易登記處提交相關(guān)材料：
（1）由所有發(fā)起人在貿(mào)易登記處授權(quán)人員或公證人前簽署的公司章程：
如果外國投資者是自然人，則需要提供以下文件：
每個自然人股東的護(hù)照（護(hù)照翻譯公證副本；如居住在土耳其，則需要公證的居留許可證、稅務(wù)識別號）。
如果外國投資者是法人，則需要提供以下文件：
①由投資者所在國相關(guān)機構(gòu)頒發(fā)的法人股東的經(jīng)營證書。該證書必須包含有關(guān)公司當(dāng)前狀況和簽署人的信息。
②法人股東的有權(quán)機構(gòu)作出的關(guān)于授權(quán)設(shè)立公司的決議。如果該法人股東成為新設(shè)立公司的董事，還必須在決議中包含該法人股東自然人代表的姓名以及法人股東的任命。
③如果由代理人進(jìn)行相關(guān)程序，則需要提供公證的授權(quán)書。
（2）公證簽名聲明；
（3）公司經(jīng)理的公證身份證明。
3. 獲取稅務(wù)識別號
公司必須從稅務(wù)局獲取非土耳其股東和董事的稅務(wù)識別號，該稅務(wù)識別號是公司開設(shè)銀行賬戶以存入注冊資本所必須的。
就申請稅務(wù)識別號，稅務(wù)局要求的文件通常包括：①注冊申請書；②公司章程（原件）；③包含公司注冊地址的租賃合同（副本）。
4. 向競爭管理局繳納費用
公司注冊資本的0.04%必須通過貿(mào)易登記處支付到土耳其競爭管理局(Turkish Competition Authority, TCA)的賬戶。土耳其競爭管理局是獨立執(zhí)法機構(gòu)，其主要職能是防范不正當(dāng)商業(yè)競爭行為。
5. 繳納注冊資本（如涉及）
土耳其對于新設(shè)公司的注冊資本實繳有時間要求。因此，受限于設(shè)立公司的類型不同，公司需在設(shè)立前或完成設(shè)立后的規(guī)定時限內(nèi)完成注冊資本實繳。就股份有限公司而言，新公司注冊資本的25%需在公司設(shè)立前繳付，剩余75%需在公司設(shè)立后兩年內(nèi)繳付；就有限責(zé)任公司而言，注冊資本需在公司設(shè)立后兩年內(nèi)繳付即可，并非必須于公司設(shè)立前繳納注冊資本。
6. 向貿(mào)易登記處申請登記
向貿(mào)易登記處申請完成公司設(shè)立登記的，申請人需提供的材料如下：
（1）注冊登記申請書；
（2）公司成立通知書；
（3）創(chuàng)始人在貿(mào)易登記處簽署的公司章程；
（4）公司注冊資本的0.04%已繳納至競爭管理局的證明；
（5）每個被授權(quán)代表公司創(chuàng)始人的人員的簽名聲明；
（6）公司創(chuàng)始人的聲明；
（7）商會登記表（需區(qū)分自然人股東與法人股東）；
（8）董事會非股東成員關(guān)于確認(rèn)承擔(dān)董事責(zé)任的聲明；
（9）實繳資本的銀行證明（如涉及）。如以實物出資的，還需提供關(guān)于該等出資的實物資本的專家報告、相關(guān)登記機關(guān)關(guān)于實物資本未受限制的說明等文件。
貿(mào)易登記處工作人員在審核注冊申請時，將對公司設(shè)立過程中涉及的股份登記簿、經(jīng)理會議記錄簿、股東大會會議記錄簿等資料進(jìn)行認(rèn)證，并將在完成對公司注冊的審核后約10日內(nèi)安排在商業(yè)注冊公報(Commercial Registry Gazette)上發(fā)布公司注冊公告公告。
7.通知稅務(wù)局公司成立
在貿(mào)易登記處完成注冊后，貿(mào)易登記處會通知稅務(wù)機關(guān)和社會保障機構(gòu)有關(guān)公司的成立。在此之后，公司還應(yīng)當(dāng)從地方稅務(wù)機關(guān)獲得稅務(wù)登記證明，并從相關(guān)的社會保障機構(gòu)獲取公司的社會保障號碼。
（二）并購?fù)顿Y
1.收購?fù)炼涔镜墓煞?股權(quán)
股權(quán)收購是收購一家私人企業(yè)較為常見的方式。《土耳其商業(yè)法典》對于有限責(zé)任公司和股份有限公司的收購并未設(shè)置特殊的法定限制，但是外國投資者在收購?fù)炼涔镜墓蓹?quán)/股份時，仍需遵守對于外國投資者在特定行業(yè)領(lǐng)域持股比例的限制性規(guī)定。同時，各公司章程也可能會對股權(quán)/股份的轉(zhuǎn)讓增加特殊要求。
實踐中，有限責(zé)任公司與股份有限公司的收購方式有細(xì)微不同。對于有限責(zé)任公司而言，股權(quán)收購一般主要涉及如下步驟：
1) 取得股東會關(guān)于批準(zhǔn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議。通常只有取得代表標(biāo)的公司股權(quán)50%以上股東的贊成票才能通過關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議，標(biāo)的公司章程也可以規(guī)定更高比例。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有效日期是股東批準(zhǔn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的日期；
2) 簽署股權(quán)購買協(xié)議。需要注意的是，股權(quán)購買協(xié)議必須在公證人面前簽署；
3) 在工商注冊處完成登記、公告。股東會批準(zhǔn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議，以及其他與股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)的文件（如股權(quán)購買協(xié)議）應(yīng)當(dāng)一起在當(dāng)?shù)毓ど痰怯洐C關(guān)進(jìn)行登記，并在工商注冊公報(Trade Registry Gazette)上進(jìn)行公告。
對于股份有限公司而言，股份收購的流程通常更為簡單，由賣方和買方之間簽署股份購買協(xié)議，并在公司的股份登記冊上(the company’s share register)進(jìn)行登記。如果股份以注冊股份證書(registered share certificates)形式發(fā)行，則證書必須載明買方名稱；如果股份以不記名股份證書形式(bearer share certificates)發(fā)行，則轉(zhuǎn)移持有證書即視為轉(zhuǎn)讓股份。股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓無需進(jìn)行公證或在相關(guān)工商注冊處(Trade Registry)進(jìn)行登記，但是如果股份轉(zhuǎn)讓使得買方成為標(biāo)的公司的獨資股東，則需要進(jìn)行登記。不過，雖然土耳其法律并未強制要求，但是實踐中傾向于就股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓取得買賣雙方的內(nèi)部決議批準(zhǔn)。
股權(quán)/股份收購還可能觸發(fā)土耳其的反壟斷審查。根據(jù)土耳其反壟斷相關(guān)規(guī)定，符合以下任一條件的并購交易應(yīng)事先取得土耳其競爭局(Turkish Competition Authority, TCA)的批準(zhǔn)：
1) 交易各方在土耳其的總營業(yè)額超過7.5億里拉，并且其中至少兩家交易方在土耳其的營業(yè)額分別超過2.5億里拉；
2) 至少交易方之一在土耳其的營業(yè)額超過2.5億里拉，且至少交易方之一在全球的營業(yè)額超過30億里拉。
需要注意的是，為了加強對于特殊技術(shù)領(lǐng)域收購的監(jiān)管，上述經(jīng)營者集中申報的門檻對“技術(shù)企業(yè)”（Technology Companies）的適用存在例外。如某一“技術(shù)企業(yè)”同時滿足以下要件，則該企業(yè)不再適用關(guān)于“在土耳其的營業(yè)額超過2.5億里拉”的門檻要求，其觸發(fā)經(jīng)營者集中申報的門檻可能進(jìn)一步降低至：(1)處于經(jīng)營中；且(2)在土耳其地理市場開展研發(fā)活動，或向土耳其客戶提供服務(wù)?！凹夹g(shù)企業(yè)”是指在數(shù)字平臺、軟件和游戲軟件、金融科技、生物技術(shù)、藥物、農(nóng)用化學(xué)品和醫(yī)療技術(shù)領(lǐng)域進(jìn)行經(jīng)營的企業(yè)。[2]
經(jīng)營者集中審查分為兩個階段：預(yù)審階段和最終審查階段。土耳其競爭局通常在收到申請人通知后30日內(nèi)作出決定，如果土耳其競爭局在收到申請后的30日內(nèi)仍未批準(zhǔn)或啟動針對交易的最終審查的，則視為批準(zhǔn)了交易。如果土耳其競爭局決定啟動最終審查的，最終審查通常在六個月內(nèi)完成，但是土耳其競爭局也可進(jìn)一步?jīng)Q定延長最終審查的期限。對于未取得土耳其競爭局批準(zhǔn)即完成的交易，土耳其競爭局可以要求參與各方恢復(fù)原狀，并可能對各交易方及其各自承擔(dān)主要責(zé)任的高管處以罰款。
2.收購?fù)炼涔镜馁Y產(chǎn)
在土耳其進(jìn)行資產(chǎn)收購，需區(qū)分不動產(chǎn)和動產(chǎn)。土耳其對于不動產(chǎn)（real property）的收購存在一些附加條件，外國投資者通常只有在收購標(biāo)的涉及石油勘探和開采、旅游開發(fā)或不動產(chǎn)處于工業(yè)區(qū)時才可以收購不動產(chǎn)。并且，外國投資者必須在收購后的兩年內(nèi)向土耳其環(huán)境、城市化和氣候變化部(the Ministry of Environment, Urbanisation and Climate Change)提交開發(fā)計劃（development project），并在該部門規(guī)定的時間內(nèi)完成該等開發(fā)計劃。外國投資者可以在不動產(chǎn)權(quán)上設(shè)定權(quán)利限制。[3]對于動產(chǎn)，根據(jù)土耳其法律的一般規(guī)定，動產(chǎn)的所有權(quán)應(yīng)通過轉(zhuǎn)移對動產(chǎn)的占有進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。在此基礎(chǔ)上，轉(zhuǎn)讓人必須有權(quán)轉(zhuǎn)讓該動產(chǎn)所有權(quán)，且受讓人必須以成為動產(chǎn)所有者的意圖占有該動產(chǎn)，雙方就動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓達(dá)成一致。
受限于擬轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)是否負(fù)有未結(jié)清的債務(wù)，就資產(chǎn)收購所需履行的程序可能存在進(jìn)一步不同。如果擬收購的重大資產(chǎn)上附著有未結(jié)清的債務(wù)，則根據(jù)土耳其第6098號《土耳其義務(wù)法典》（the Turkish Code of Obligations, TCO，以下簡稱“《義務(wù)法典》”）以及第2004號《土耳其執(zhí)行和破產(chǎn)法》（the Turkish Execution and Bankruptcy Law No. 2004, EBL，以下簡稱“《執(zhí)行和破產(chǎn)法》”）的相關(guān)規(guī)定，買方作為受讓人需要履行通知或公告義務(wù)，且債權(quán)人在特定情況下享有撤銷資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓相關(guān)交易的權(quán)利。具體而言，根據(jù)《義務(wù)法典》第202條規(guī)定，當(dāng)資產(chǎn)附帶債務(wù)一起轉(zhuǎn)讓時，買方將對與相關(guān)資產(chǎn)的債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，自買方通知債權(quán)人或在工商注冊公報中公告的日期起生效。此外，自前述日期或債務(wù)到期日（以較晚者為準(zhǔn)）起，賣方作為原始債務(wù)人，將與買方在兩年內(nèi)共同承擔(dān)責(zé)任。另外，根據(jù)《執(zhí)行和破產(chǎn)法》，如果債務(wù)人欺詐性地將其資產(chǎn)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三方，并且債權(quán)人由于該等欺詐性交易無法收回應(yīng)收款項，則法院可以在債權(quán)人的請求下裁定撤銷資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易。但是，債權(quán)人需要在相關(guān)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易發(fā)生之日起五年內(nèi)提起訴請。根據(jù)《執(zhí)行和破產(chǎn)法》第280條規(guī)定，為防止撤銷資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的潛在爭議，賣方應(yīng)在相關(guān)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓之前3個月在工商注冊公報上公告擬轉(zhuǎn)讓事項。為了進(jìn)行相關(guān)登記和公告，需要取得股東大會決議（針對股份有限公司）或董事會決議。[4]
為了推進(jìn)資產(chǎn)交易的進(jìn)程，在資產(chǎn)買賣的過程中，賣方和買方可能會傾向于跳過前述的公告階段以加速資產(chǎn)收購，但未進(jìn)行公告將導(dǎo)致交易被撤銷的可能性增加。此外，實踐中，針對不同類型資產(chǎn)的收購要求可能會有所不同。土耳其的相關(guān)法規(guī)僅提供了一般性框架，并沒有出臺相關(guān)細(xì)則或具體要求。因此，中國投資者在擬進(jìn)行資產(chǎn)收購時應(yīng)咨詢專業(yè)人員，根據(jù)擬收購資產(chǎn)的具體情況進(jìn)行有針對性的分析。
二、投資路徑的考量
（一）是否需要設(shè)立SPV？
外國投資者在土耳其進(jìn)行投資時，需要考量的一大因素在于如何設(shè)計交易架構(gòu)。具體而言，外國投資者是否需要通過設(shè)立SPV對土耳其進(jìn)行投資？如需，則通常在哪里設(shè)立SPV？
通過設(shè)立SPV對土耳其進(jìn)行投資具有多種優(yōu)勢，包括但不限于：
① 風(fēng)險隔離，且利于設(shè)置靈活的投資退出機制；
② 優(yōu)化稅務(wù)結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)投資稅負(fù)最優(yōu)化；
③ 便于利用SPV設(shè)立地在外匯、法律與監(jiān)管便利；以及
④ 便于利用SPV平臺進(jìn)行合資與其他融資安排。
因此，在土耳其當(dāng)?shù)剡M(jìn)行投資的外國投資者在離岸司法管轄區(qū)建立SPV，并通過該SPV收購?fù)炼洚?dāng)?shù)毓镜墓煞菔禽^為常見的投資方法之一。[5]實踐中，不少外國投資者通過在香港、盧森堡等土耳其以外地區(qū)設(shè)立SPV，作為完成對土耳其投資的通道。
相應(yīng)地，設(shè)立SPV也會為外國投資者增加一些初始成本，和交易結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性。比如，外國投資者需考慮維持SPV的運營成本，并需在進(jìn)行交易結(jié)構(gòu)設(shè)計時就考慮到不同SPV設(shè)立地的稅收政策及設(shè)立SPV可能會產(chǎn)生的額外稅負(fù)。這需要外國投資者在項目投資初期就結(jié)合稅務(wù)政策對交易結(jié)構(gòu)進(jìn)行整體考慮。
（二）合資或獨資？
實踐中，外國投資者考慮采取設(shè)立獨資企業(yè)或合資企業(yè)的方式在土耳其當(dāng)?shù)剡M(jìn)行投資通常會考慮以下因素：
① 土耳其當(dāng)?shù)貙τ谠摰葮I(yè)務(wù)領(lǐng)域的外資持股比例是否有限制性規(guī)定。比如，對于媒體、航空等特殊領(lǐng)域，土耳其《外商直接投資法》尚未允許外國投資者持有單獨持有全部股權(quán)，外國投資者無法以獨資的方式開展投資；
② 外國投資者與潛在合作方自身的資信情況。如果外國投資者自身的資信情況良好，則外國投資者可能會傾向于在當(dāng)?shù)胤稍试S的情況下以獨資的方式在當(dāng)?shù)亻_展投資；如果潛在合作方的資質(zhì)良好、具有特殊的資質(zhì)優(yōu)勢，則外國投資者可能會傾向于與合作方開展合作；
③ 計劃投資規(guī)模。如果外國投資者計劃在當(dāng)?shù)剡M(jìn)行投資的規(guī)模較小，則可能不會傾向于選擇合資的方式。因為合資合作前通常需要對合作方進(jìn)行盡職調(diào)查，并需就合資協(xié)議進(jìn)行談判，前期準(zhǔn)備時間較長。
如果采取獨資的形式，外國投資者還可根據(jù)實際業(yè)務(wù)需求，進(jìn)一步考慮是否采用分支機構(gòu)、聯(lián)絡(luò)處等更為靈活的形式對土耳其當(dāng)?shù)厥袌鱿冗M(jìn)行初步了解。
如果采取合資的形式，則需要注意，根據(jù)土耳其法律，合資企業(yè)并不是一類單獨的法律實體類型，土耳其亦沒有專門調(diào)整合資法律關(guān)系和管理合資企業(yè)的法律。外國投資者和土耳其公司設(shè)立的合資企業(yè)需選擇一種合適的實體形式，并適用該等實體形式所屬公司類型的法律，常見的合資企業(yè)實體形式是股份有限公司和有限責(zé)任公司，均適用《土耳其商業(yè)法典》等法律規(guī)范。如設(shè)立合資企業(yè)，實踐中常見的做法是訂立股東協(xié)議以規(guī)范合資企業(yè)各方之間的關(guān)系并對合資企業(yè)進(jìn)行管理，此類協(xié)議條款可以納入合資企業(yè)的章程。
（三）新設(shè)實體或商業(yè)收購？
外國投資者在土耳其進(jìn)行投資時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擬投資項目的行業(yè)特點、法律限制、市場情況等因素綜合判斷采取新設(shè)實體還是收購的方式進(jìn)行投資。
通常以下因素可能使得外國投資者傾向于在當(dāng)?shù)匦略O(shè)業(yè)務(wù)實體：
① 因歷史遺留問題產(chǎn)生的法律風(fēng)險較小。相較于收購已有公司，在新設(shè)公司的投資模式項下，股東可免于承擔(dān)因標(biāo)的企業(yè)歷史遺留問題而產(chǎn)生的潛在風(fēng)險。
② 便于完全掌握業(yè)務(wù)運營和企業(yè)管理。通過新設(shè)實體的投資模式，外國投資者可以根據(jù)市場需求和企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，靈活設(shè)計組織架構(gòu)和業(yè)務(wù)流程、自主決策業(yè)務(wù)方向和管理模式，適應(yīng)市場變化和客戶需求。
③ 不存在企業(yè)整合風(fēng)險。外國投資者在新設(shè)實體的投資過程中，無需與標(biāo)的公司進(jìn)行整合，進(jìn)而不存在整合過程中可能面臨的業(yè)務(wù)沖突、企業(yè)文化差異、人員流失等問題。
通常以下因素可能使得外國投資者傾向于選擇商業(yè)收購的模式開展業(yè)務(wù)：
① 擬投資領(lǐng)域?qū)I(yè)務(wù)開展資質(zhì)的要求。如采取新設(shè)實體的方式，則外國投資者需就新公司的設(shè)立、相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)營許可等全部所需證照、資質(zhì)進(jìn)行申請，程序繁瑣，耗時較長；商業(yè)收購的方式則可以便利投資者直接利用現(xiàn)有實體的資質(zhì)，快速開展業(yè)務(wù)；
② 擬投資領(lǐng)域的市場規(guī)模。商業(yè)收購模式能夠使得外國投資者盡快吸收其他合作方的經(jīng)營資源、已有業(yè)務(wù)、市場優(yōu)勢等，整合收購雙方的優(yōu)勢資源，促進(jìn)投資方更迅速地融入當(dāng)?shù)厥袌?，提高目?biāo)公司的整體市場競爭力。在操作程序上較為簡便，能夠使得投資者盡快從持續(xù)經(jīng)營的目標(biāo)公司中獲得投資回報。
如外國投資者計劃采用新設(shè)實體的方式在土耳其當(dāng)?shù)剡M(jìn)行投資，則應(yīng)當(dāng)結(jié)合業(yè)務(wù)開展領(lǐng)域選擇合適的實體類型。如選擇商業(yè)收購的形式，則應(yīng)當(dāng)充分考慮標(biāo)的公司本身可能存在法律、財務(wù)等方面的風(fēng)險，進(jìn)行相應(yīng)的盡職調(diào)查以了解潛在風(fēng)險。此外，商業(yè)收購還可能涉及反壟斷風(fēng)險，需要投資者了解當(dāng)?shù)胤磯艛喾ǖ南嚓P(guān)規(guī)定，根據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行經(jīng)營者集中申報（如需），并事先預(yù)留當(dāng)?shù)刂鞴懿块T對經(jīng)營者集中申報進(jìn)行審查的時間、考慮無法通過經(jīng)營者集中申報可能產(chǎn)生的風(fēng)險及應(yīng)對措施。
（四）股權(quán)收購或資產(chǎn)收購？
在股權(quán)收購中，目標(biāo)公司的所有資產(chǎn)和債務(wù)全部轉(zhuǎn)移到并購后的企業(yè)名下；在資產(chǎn)收購中，買賣雙方通?？梢赃x擇出售或購買哪些資產(chǎn)。外國投資者應(yīng)當(dāng)綜合考慮收購目的、目標(biāo)企業(yè)的經(jīng)營情況和法律狀況、標(biāo)的公司所在國對股權(quán)收購和資產(chǎn)收購的監(jiān)管規(guī)定及稅收稅負(fù)情況等以決定選擇股權(quán)收購或是資產(chǎn)收購。
1. 股權(quán)收購
一般而言，考慮到如下因素，外國投資者可能會傾向于采用股權(quán)收購的方式：
① 靈活的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計。相較于資產(chǎn)收購，股權(quán)轉(zhuǎn)讓通常更為靈活、適用范圍更廣，外國投資者可以選擇的股權(quán)收購方式包括：部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓、全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓、分階段股權(quán)收購、附加回購條款的股權(quán)收購等不同方式來實現(xiàn)其商業(yè)訴求。
② 法律程序更為簡便。在收購程序方面，相較于資產(chǎn)收購需履行一系列程序如通知債權(quán)人/債權(quán)人批準(zhǔn)等，股權(quán)收購更為直接。在股權(quán)收購中，幾乎公司的所有資產(chǎn)都可以在不需要第三方同意的情況下完成收購（除了具有控制權(quán)變更條款的協(xié)議，通常需要通知第三方或事先取得第三方同意）。不過，有限責(zé)任公司的股權(quán)收購協(xié)議(Share Purchase Agreement)必須在土耳其公證處(Turkish Notary Public)簽署，股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須在相關(guān)商業(yè)注冊公報進(jìn)行公告。
③ 稅務(wù)以及稅收優(yōu)惠政策考量?；诙悇?wù)考慮，股權(quán)收購或為有利。根據(jù)第488號《印花稅法》(the Stamp Tax)的規(guī)定，股權(quán)收購協(xié)議免征印花稅，而資產(chǎn)收購會根據(jù)收購協(xié)議中所示的最高金額征收0.948%的印花稅。在符合條件的情形下，部分企業(yè)可根據(jù)第5520號《公司稅收法》(the Corporate Tax Law)免征因股權(quán)收購而產(chǎn)生的企業(yè)所得稅(Corporate Income Tax)。
不過，股權(quán)收購也存在一定劣勢。比如，相對于資產(chǎn)收購而言，股權(quán)收購所涉及的盡職調(diào)查范圍更廣、難度更大，因此通常需要預(yù)留更長的交易時間。此外，股權(quán)收購的評估定價難度較高，因為股權(quán)評估時除了需要考慮標(biāo)的公司的資產(chǎn)外，通常還需要將標(biāo)的公司未來的盈利情況等納入考慮。
2. 資產(chǎn)收購
相較于股權(quán)收購，資產(chǎn)收購具有一些特有的優(yōu)勢，比如：
① 資產(chǎn)收購的盡職調(diào)查范圍通常更集中。資產(chǎn)收購?fù)轻槍μ囟ㄙY產(chǎn)進(jìn)行，能夠更集中地聚焦于外國投資者擬收購的資產(chǎn)，更有針對性地揭露外國投資者關(guān)注的問題。
② 資產(chǎn)收購能夠避免處理原有實體復(fù)雜的勞工問題。雖然外國投資者也可以在進(jìn)行股權(quán)收購的同時引入自身管理團(tuán)隊，但是通常難以避免需要處理對原有實體的勞工安置問題。比如，當(dāng)標(biāo)的公司本身存在勞動用工問題時，買方完成股權(quán)收購后仍需處置該些遺留的勞動用工問題。此外，若買方計劃在收購?fù)瓿珊髮?biāo)的公司人員進(jìn)行調(diào)整時，則還需要考慮收購后員工安置方案，包括與原有實體員工的協(xié)商遣散補償?shù)?。資產(chǎn)收購則能夠有效地避免外國投資者直接面臨勞工問題。
雖然資產(chǎn)收購存在上述優(yōu)勢，但是外國投資者在進(jìn)行資產(chǎn)收購時仍需要考慮到以下因素：
① 履行必要的內(nèi)外部法律程序。在收購程序方面，資產(chǎn)收購須經(jīng)股東會批準(zhǔn)，根據(jù)《土耳其商業(yè)法典》第408條，公司的重要資產(chǎn)出售需要股東會的同意，該股東會決議僅需簡單多數(shù)決即可。但是，購買方必須通知債權(quán)人，或在商業(yè)注冊公報或國家報紙上進(jìn)行公告。購買方還需自通知/公告日期起兩年內(nèi)，與出售方對于被轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)共同承擔(dān)責(zé)任。
② 特定資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移需滿足特定條件，并履行相應(yīng)變更手續(xù)。資產(chǎn)收購的過程中，受限于標(biāo)的資產(chǎn)的類型不同，其所有權(quán)轉(zhuǎn)移也受到特殊條件或形式的限制。對于這些所有權(quán)轉(zhuǎn)移存在特定要求的資產(chǎn)而言，必須在滿足相關(guān)轉(zhuǎn)移條件或形式的前提下，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移才能夠生效。該等所有權(quán)轉(zhuǎn)移條件或形式包括：車輛轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須在公證人面前簽署、不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須在相應(yīng)的土地登記處簽署、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須在公證人面前簽署且必須在土耳其專利和商標(biāo)局(the Turkish Patent and Trademark Office)進(jìn)行登記。
③ 所涉稅種的納稅考量。在稅收方面，資產(chǎn)收購涉及的稅賦種類較多，包括增值稅、印花稅、資本收益稅：
a) 就增值稅而言，資產(chǎn)收購增值稅的稅率為18%。但是對于一些特定的不動產(chǎn)（如工廠、土地等），若持有的時間超過兩年，可免征增值稅。
b) 就印花稅而言，根據(jù)第488號《印花稅法》(the Stamp Tax Law)，資產(chǎn)收購會根據(jù)收購協(xié)議中所示的最高金額征收0.948%的印花稅。
c) 就資本收益稅而言，根據(jù)第5520號《公司稅收法》(the Corporate Tax Law)，資產(chǎn)收購需繳20%的企業(yè)所得稅(Corporate Income Tax)。不過，同增值稅一樣，對于一些特定的不動產(chǎn)，若持有的時間超過兩年，在一定條件下可以免征75%的企業(yè)所得稅。
三、中國企業(yè)赴土耳其投資的法律建議
總體而言，土耳其給予外國投資者相對自由的投資政策，但是受地緣政治和地質(zhì)災(zāi)害的影響，近年來土耳其的外商投資總量呈現(xiàn)明顯波動，并在部分年份有所縮減。在土耳其開展投資存在一定風(fēng)險。比如，俄烏沖突后，土耳其的對外貿(mào)易時常受到歐洲對俄羅斯制裁措施的影響導(dǎo)致宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境不穩(wěn)定；土耳其官僚主義較重、司法系統(tǒng)緩慢，種類繁多的政府監(jiān)管部門涉及各行業(yè)領(lǐng)域，不熟悉當(dāng)?shù)胤傻耐鈬顿Y者在開展業(yè)務(wù)可能將面臨更多不確定性；土耳其當(dāng)?shù)囟愂蛰^高，旨在提升營商環(huán)境的結(jié)構(gòu)性改革在實踐過程中進(jìn)展緩慢。
有鑒于此，如果中國投資者最終決定前往土耳其投資，應(yīng)在作出相應(yīng)投資決策前應(yīng)充分考慮可能產(chǎn)生的風(fēng)險，避免因倉促決策而遭受大額損失。我們提出進(jìn)一步具體建議如下：
1.熟悉土耳其法律規(guī)范
中國企業(yè)在赴土耳其投資前，應(yīng)對土耳其投資的法律環(huán)境具備基本認(rèn)識，包括：
(1)了解土耳其的市場準(zhǔn)入規(guī)則及其產(chǎn)業(yè)負(fù)面清單。如果擬投資項目屬于土耳其負(fù)面清單中的產(chǎn)業(yè)應(yīng)當(dāng)及時終止投資。
(2)發(fā)現(xiàn)潛在的投資壁壘。如土耳其在投資項目涉及的特定領(lǐng)域?qū)ν赓Y的股比進(jìn)行限制，則會影響中國投資者投資目標(biāo)的實現(xiàn)。
(3)了解土耳其的勞動政策。土耳其法律規(guī)定投資項目中僅專業(yè)技術(shù)人士、高層管理人員可以招聘外國人。
2.對合作伙伴展開盡職調(diào)查
中國企業(yè)在土耳其投資時需要謹(jǐn)慎選擇合作伙伴。在與合作伙伴正式簽署合作文件之前，建議對合作伙伴展開盡職調(diào)查，以確認(rèn)合作伙伴是否存在欺瞞現(xiàn)象，確認(rèn)其是否具有合作實力、是否與其描述情況相符，尤其是合作伙伴是否具有其所宣傳的資源、許可證、土地、資產(chǎn)等，是否可以投入到新設(shè)合資公司中。在確認(rèn)合作伙伴后，通過聘請專業(yè)律師與其簽署正式的合作文件，包括可能的合資協(xié)議、股東協(xié)議等文件。
3.購買海外保險
盡管土耳其政府近年來對外商投資持開放態(tài)度，但是土耳其周邊地緣政治環(huán)境復(fù)雜，存在較多不確定因素，增加了外國投資者在當(dāng)?shù)亻_展投資時的不確定性。中國投資者在土耳其當(dāng)?shù)亻_展投資的過程中，也應(yīng)當(dāng)特別注意可能因此產(chǎn)生的風(fēng)險，并可以通過購買海外保險的形式降低風(fēng)險。比如，中國出口信用保險公司承保的海外投資保險業(yè)務(wù)，主要針對中國投資者在海外投資時面臨的政治風(fēng)險，險別包括征收險、匯兌險、戰(zhàn)亂險以及政府違約險。
4.聘請專業(yè)法律團(tuán)隊
土耳其《外國直接投資法》對于外國投資的定義較為寬泛，并且實踐中存在一些細(xì)節(jié)的操作空間?？紤]到外國投資者并不熟悉當(dāng)?shù)氐姆森h(huán)境，建議中國企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡早聘請專業(yè)顧問團(tuán)隊以確保對土耳其的投資活動的合規(guī)性。通過品質(zhì)專業(yè)團(tuán)隊展開盡職調(diào)查，起草公司設(shè)立文件或收購交易文件，取得相關(guān)許可證照，以助力企業(yè)順利完成對土耳其的投資活動。
注釋
[1] See Investment Office: Establishing a Business, at https://www.invest.gov.tr/en/investmentguide/pages/establishing-a-business.aspx, last visited 16th May, 2024.
[2] See A general introduction to foreign investment regulation in Turkey, at https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=d13ab440-29e8-429a-a3b1-4371d7dded94, last visited 13th May, 2024.
[3] See The Investment Office of the Presidency of the Republic of Türkiye: Legal Guide to Investing in Turkey, at https://www.invest.gov.tr/en/library/publications/lists/investpublications/legal-guide-to-investing-in-turkiye.pdf, last visited on 16th May, 2024.
[4] See Turkey: Means to Acquire a Target, at https://chambers.com/articles/turkey-means-to-acquire-a-target, last visited 13th May, 2024.
[5] See Private Equity in Turkey, at https://www.legal500.com/developments/thought-leadership/private-equity-in-turkey/, last visited 20th May, 2024.
