財(cái)富傳承的工具：生前贈(zèng)與和繼承
作者：王麗 2023-06-29一、 生前贈(zèng)與
1. 什么叫贈(zèng)與？
依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第三編第十一章“贈(zèng)與合同”規(guī)定，贈(zèng)與，是指贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償給予受贈(zèng)人，并且受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的一種法律行為。贈(zèng)與是一種直接、簡(jiǎn)單的財(cái)產(chǎn)分配工具，系贈(zèng)與人生前對(duì)其個(gè)人財(cái)產(chǎn)的傳承和處置的一種方式，通常情況下，贈(zèng)與人會(huì)在生前自主完成贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和交付。贈(zèng)與合同是諾成性、單務(wù)合同。
2. 生前贈(zèng)與的任意撤銷權(quán)及限制
贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與，但是以下三類贈(zèng)與不得撤銷：
（1）經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同；
（2）具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益性質(zhì)的贈(zèng)與；
（3）具有道德義務(wù)的贈(zèng)與。法律并未明文規(guī)定何種行為屬于具有道德義務(wù)性質(zhì)的行為，實(shí)踐中需要根據(jù)具體情況來(lái)判斷。
3． 立遺囑后又將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與他人，會(huì)產(chǎn)生怎樣的法律后果？
遺囑人生前以贈(zèng)與方式處分遺囑中所列部分財(cái)產(chǎn)的，遺囑效力如何？最高人民法院民一庭意見是遺囑視為被撤銷。最高人民法院審判業(yè)務(wù)意見（民一庭意見）：具有完全民事行為能力的自然人有權(quán)根據(jù)自己的意愿，通過(guò)遺囑處分自己的財(cái)產(chǎn)。立遺囑人也有權(quán)在有生之年通過(guò)贈(zèng)與的形式處分自己的財(cái)產(chǎn)，不受遺囑行為、內(nèi)容的限制。因此，遺囑人生前的行為與遺囑的意思表示相反，而使遺囑處分的財(cái)產(chǎn)在繼承開始前滅失，部分滅失或所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移的，遺囑視為被撤銷或者部分被撤銷。
4. 先公證贈(zèng)與后又公證遺囑，會(huì)產(chǎn)生怎樣的法律后果？
上海二中院審結(jié)了一起涉及公證贈(zèng)與和公證遺囑的案件，老人將房屋先公證贈(zèng)與給孫子，后又以公證遺囑的形式將該房屋留給三個(gè)兒子，在后的公證遺囑能對(duì)抗在前的公證贈(zèng)與嗎？答案是不能。因?yàn)楦鶕?jù)《民法典》第六百五十八條規(guī)定，經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同不得被撤銷。經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同，應(yīng)該說(shuō)是贈(zèng)與人經(jīng)過(guò)慎重考慮的，不存在一時(shí)沖動(dòng)的問(wèn)題。如果允許贈(zèng)與人任意撤銷公證贈(zèng)與，則違背誠(chéng)實(shí)信用原則，所以經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不得行使任意撤銷權(quán)。
5. 贈(zèng)與與財(cái)富傳承
贈(zèng)與是受很多中國(guó)企業(yè)家青睞的一種財(cái)富傳承方式，可以實(shí)現(xiàn)精準(zhǔn)定向傳承，生前解決財(cái)產(chǎn)分配問(wèn)題，避免一代突發(fā)死亡、失能等意外情況出現(xiàn)時(shí)給家人造成的慌亂，避免遺產(chǎn)未經(jīng)梳理、喪失或者被人竊取的風(fēng)險(xiǎn)，避免子女之間對(duì)優(yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)的搶奪紛爭(zhēng)，尤其是多子女家族，婚生、非婚生子女家庭。從財(cái)富傳承角度來(lái)看，贈(zèng)與的缺陷在于：一代對(duì)財(cái)產(chǎn)失去控制，無(wú)法避免子女不孝和揮霍；如果二代婚變，可能作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)被分割；難以防范外界“別有用心”之人對(duì)財(cái)產(chǎn)的覬覦，二代如果缺乏駕馭財(cái)產(chǎn)的能力，可能導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)流失。筆者不建議一代在做財(cái)富傳承安排時(shí)對(duì)贈(zèng)與合同進(jìn)行公證，尤其是大額、重要的資產(chǎn)，一旦公證則很難再撤銷。
二、 繼承
依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第六編“繼承”規(guī)定，繼承，是指一個(gè)人（被繼承人）的生命結(jié)束后，繼承人對(duì)死者生前的財(cái)產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)的承受，是處理死者遺產(chǎn)的法律關(guān)系。
1. 繼承的方式：法定繼承、遺囑方式繼承、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議
（1）法定繼承，是在被繼承人沒(méi)有對(duì)其遺產(chǎn)的處理利用遺囑的情況下，由法律直接規(guī)定繼承人的范圍、繼承順序及繼承分配的原則的一種繼承方式。
（2）遺囑方式繼承，是按照立遺囑人生前所留下的、符合法律規(guī)定的遺囑內(nèi)容的要求，將被繼承人的遺產(chǎn)的全部或者部分，由指定主體予以繼承的一種繼承方式。遺囑方式繼承包括遺囑繼承、遺贈(zèng)及遺囑信托。
（3）遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議，是指遺贈(zèng)人和扶養(yǎng)人為明確相互間遺贈(zèng)和扶養(yǎng)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系所訂立的協(xié)議。
它們之間的效力順序是：遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議>遺囑方式繼承>法定遺贈(zèng)
三、 法定繼承
1. “法定”主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：
（1）法定的范圍和順序：第一順序是被繼承人的配偶、子女和父母，第二順序是被繼承人的兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承；沒(méi)有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。
子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。
兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。
喪偶兒媳對(duì)公婆，喪偶女婿對(duì)岳父母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。
（2）法定的份額：同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應(yīng)當(dāng)均等。某些特定情形下也可以不均等。
2. 法定繼承與財(cái)富傳承
法定繼承不是一種理想的財(cái)富傳承的工具，容易引起家族內(nèi)部紛爭(zhēng)。此外，還存在諸多問(wèn)題：遺產(chǎn)的梳理和分割難、復(fù)雜的身份證明手續(xù)、遺產(chǎn)落入非本人意愿的繼承人手中。
四、 遺囑方式繼承
根據(jù)遺囑的內(nèi)容不同，其形成的法律后果不同， 遺囑方式繼承細(xì)分為遺囑繼承、遺贈(zèng)及遺囑信托。自然人將個(gè)人死后的遺產(chǎn)指定由法定繼承人中的一人或者數(shù)人繼承，即遺囑繼承；當(dāng)然，遺囑人也可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈(zèng)給國(guó)家、集體或者法定繼承人以外的人，即遺贈(zèng)；遺囑人以遺囑的方式設(shè)立信托，將其合法財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，在委托人身故后對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行管理和處分的法律行為，即遺囑信托。
1. 遺囑繼承與遺贈(zèng)的區(qū)別：
（1） 遺產(chǎn)接收主體不同：遺囑繼承中，遺產(chǎn)的接收主體是被繼承人指定的 法定繼承人范圍之內(nèi)的人；而遺贈(zèng)本質(zhì)上是一種特殊的贈(zèng)與，其受贈(zèng) 主體是被繼承人指定的法定繼承人之外的其他人。
（2） 遺產(chǎn)接收主體意思表示不同：繼承開始后，遺囑繼承人如果放棄繼承 的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前以書面形式作出放棄繼承的表示，若沒(méi)有表示的， 則視為接受；而受遺贈(zèng)人只有在知道受遺贈(zèng)后 60 日內(nèi)作出接受的表示， 方可視為接受遺贈(zèng)，否則將視為其放棄接受遺贈(zèng)。需要特別指出的是，根據(jù)最高人民法院《司法觀點(diǎn)集成》認(rèn)為，60日的起算點(diǎn)，如果是死亡之前就知道的，從“死亡之日”起算。如果是死亡后知道的，從“知道受遺贈(zèng)之日”起算。
（3） 取得遺產(chǎn)的時(shí)間不同：根據(jù)《民法典》第 230 條、1121條規(guī)定， 遺囑繼承的，被繼承人死亡的時(shí)間就是繼承開始的時(shí)間，繼承開始的時(shí)間就是遺產(chǎn)的物權(quán)變動(dòng)時(shí)間；而對(duì)于因受遺贈(zèng)取得物權(quán)的，其取得物權(quán)的 開始時(shí)間法律目前并未作出明確規(guī)定。
遺囑繼承與遺贈(zèng)的共性：代位繼承僅適用于法定繼承的情形之下，無(wú)論是遺囑繼承還是遺贈(zèng)，如果繼承人/受遺贈(zèng)人先于立遺囑人死亡的，繼承人/受遺贈(zèng)人的法定繼承人不再享有繼承財(cái)產(chǎn)的權(quán)力。舉例：A老先生立遺囑表示百年之后遺產(chǎn)全部由兒子B繼承，B先于A死亡，并且B死亡時(shí)A已經(jīng)成為無(wú)民事行為能力的人，A死亡后將按照法定繼承，不再執(zhí)行遺囑。
2. 遺囑繼承與遺囑信托的區(qū)別：
（1） 遺產(chǎn)的權(quán)利屬性不同：遺囑繼承中的繼承人取得的是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，遺囑信托中的繼承人取得的是信托受益權(quán)；
（2） 繼承人范圍不同：遺囑繼承中，只有在世的自然人可作為繼承人；遺囑信托中，在世的自然人和尚未出生的人都可以指定為信托受益人；
（3） 遺產(chǎn)分配方式不同：遺囑繼承中的被繼承人死亡后，遺產(chǎn)將直接分配給繼承人；遺囑信托中，受托人可以根據(jù)被繼承人的意愿，將被繼承人的遺產(chǎn)按條件、分步驟地分配給信托受益人；
（4） 形式要件不同：遺囑繼承中的遺囑形式要件應(yīng)符合民法典中關(guān)于遺囑的法律規(guī)定，遺囑信托中的遺囑形式要件不僅應(yīng)符合民法典中關(guān)于遺囑的法律規(guī)定，還要符合信托法中關(guān)于信托文件的法律規(guī)定，遺囑在內(nèi)容上應(yīng)包含一個(gè)有效信托的全部條件。
五、 生前贈(zèng)與和繼承的稅收后果
1. 不動(dòng)產(chǎn)的贈(zèng)與與繼承
在不動(dòng)產(chǎn)的贈(zèng)與和繼承過(guò)程中，主要涉及到的稅種：印花稅、契稅、個(gè)人所得稅、增值稅和土地增值稅。具體如下：
表5.1 不動(dòng)產(chǎn)贈(zèng)予與繼承中所涉及的稅種
具有免稅資格的特定人群主要包括以下兩類主體：
第一類，配偶，父母、子女、祖父母、外祖父母、兄弟姐妹、孫子女、外孫子女。
第二類，對(duì)轉(zhuǎn)讓人或被繼承人承擔(dān)直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務(wù)的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人。
總結(jié)：關(guān)于房產(chǎn)，法定繼承和遺囑繼承稅賦最輕，向不特定的人生前贈(zèng)與稅賦最重。向二代傳承房產(chǎn)，如果采用生前贈(zèng)與則要征收契稅和印花稅；如果采用法定繼承或者遺囑繼承，則僅征收萬(wàn)分之五的印花稅，不征收其他稅種。
2. 非上市公司股權(quán)贈(zèng)與和繼承
在非上市公司股權(quán)贈(zèng)與和繼承過(guò)程中，主要涉及到的稅種：印花稅和個(gè)人所得稅。具體如下：
總結(jié)：一代向二代、三代傳承非上市公司股權(quán)，無(wú)論采取哪種方式，僅征收萬(wàn)分之五的印花稅，不征收其他稅種。
3. 上市公司股票贈(zèng)與和繼承
在上市公司股票贈(zèng)與和繼承的過(guò)程當(dāng)中，涉及到的稅種：印花稅、個(gè)人所得稅和增值稅。具體如下：
總結(jié)：對(duì)于上市公司的限售股的贈(zèng)與、法定繼承、遺囑繼承、遺贈(zèng)，是需要按照 20%的稅率征收個(gè)人所得稅。但是在實(shí)操中，其實(shí)稅負(fù)也是0或者很低。原因在于在依法繼承的情形下，根據(jù)財(cái)稅〔2010〕70號(hào)《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局、證監(jiān)會(huì)關(guān)于個(gè)人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問(wèn)題的補(bǔ)充通知》規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方（即被繼承人）的轉(zhuǎn)讓收入，是以轉(zhuǎn)讓方取得該股票時(shí)支付的成本計(jì)算，故實(shí)際稅負(fù)其實(shí)為0。如果限售股的持有人將限售股以0對(duì)價(jià)或極低對(duì)價(jià) 轉(zhuǎn)讓給特定人（如配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹等），這種贈(zèng)與或者低價(jià)轉(zhuǎn)讓被視為有正當(dāng)理由，因此實(shí)際稅負(fù)可以是0或者比較低。
