股票配資中，不同類型金主的責(zé)任探究
作者：沈亮 2022-03-08一、何為股票配資
股票配資，最通俗的講，就是借錢炒股，是一種融資行為，客戶通過股票配資來(lái)獲得一定的資金，但資金只能用于炒股，不能用于其他用途，同時(shí)支付一定的利息作為資金的使用費(fèi)用，一般股票配資以1倍的保證金操作3-5倍左右的資金，股票配資放大了炒股的收益性，隨之同時(shí)也增大了風(fēng)險(xiǎn)性。 股票配資可以分為場(chǎng)內(nèi)配資和場(chǎng)外配資。 這里的“場(chǎng)內(nèi)”或“場(chǎng)外”并非一個(gè)物理或空間場(chǎng)域的概念，而是，以是否受到金融監(jiān)管為區(qū)分。 場(chǎng)內(nèi)配資，受到最嚴(yán)格監(jiān)管的借錢炒股，是證券公司“兩融”業(yè)務(wù)下的融資業(yè)務(wù)，不僅有投資標(biāo)的、杠桿率等的嚴(yán)格限制，而且整個(gè)交易系統(tǒng)依托于我國(guó)證券登記結(jié)算系統(tǒng)而封閉運(yùn)行 。 場(chǎng)外配資，一般是對(duì)應(yīng)場(chǎng)內(nèi)配資的概念，是指脫離證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管向投資者提供股票融資的行為，但這種借錢炒股并不是普通的借貸關(guān)系，而是一種存在較高杠桿率的炒股行為。 2015年股災(zāi)后，深圳中院出臺(tái)了《關(guān)于審理場(chǎng)外股票融資合同糾紛案件的裁判指引》，其中定義了《場(chǎng)外股票融資合同》，對(duì)于場(chǎng)外配資，作了一個(gè)明確的定義： 場(chǎng)外股票融資合同，是指未經(jīng)金融監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，法人、自然人或其他組織之間約定融資方向配資方交納一定現(xiàn)金或一定市值證券作為保證金，配資方按杠桿比例，將自有資金、信托資金或其他來(lái)源的資金出借給融資方用于買賣股票，并固定收取或按盈利比例收取利息及管理費(fèi)，融資方將買入的股票及保證金讓與給配資方作擔(dān)保，設(shè)定警戒線和平倉(cāng)線，配資方有權(quán)在資產(chǎn)市值達(dá)到平倉(cāng)線后強(qiáng)行賣出股票以償還本息的合同。包括但不限于具有上述實(shí)質(zhì)內(nèi)容的股票配資合同、借錢炒股合同、委托理財(cái)合同、合作經(jīng)營(yíng)合同、信托合同等。 場(chǎng)外股票融資合同糾紛的基礎(chǔ)法律關(guān)系具備以下兩種主要法律特征：1、借貸法律關(guān)系；2、讓與擔(dān)保法律關(guān)系。 2019年11月8日最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》的通知，在這部《會(huì)議紀(jì)要》中，最高院認(rèn)為： 將證券市場(chǎng)的信用交易納入國(guó)家統(tǒng)一監(jiān)管的范圍，是維護(hù)金融市場(chǎng)透明度和金融穩(wěn)定的重要內(nèi)容。不受監(jiān)管的場(chǎng)外配資業(yè)務(wù)，不僅盲目擴(kuò)張了資本市場(chǎng)信用交易的規(guī)模，也容易沖擊資本市場(chǎng)的交易秩序。融資融券作為證券市場(chǎng)的主要信用交易方式和證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)的核心業(yè)務(wù)之一，依法屬于國(guó)家特許經(jīng)營(yíng)的金融業(yè)務(wù)，未經(jīng)依法批準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得非法從事配資業(yè)務(wù)。 2020年3月1日，修改后的《證券法》開始實(shí)施，配資的種種觀點(diǎn)有了統(tǒng)一。 修改后的《證券法》規(guī)定，“證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定并經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。”、“除證券公司外，任何單位和個(gè)人不得從事證券承銷、證券保薦、證券經(jīng)紀(jì)和證券融資融券業(yè)務(wù)。” 至此，場(chǎng)外配資在法律層面被定義為非法性。 場(chǎng)內(nèi)配資是法律規(guī)定的持牌證券公司的業(yè)務(wù)，因此，本文主要探討的是場(chǎng)外配資中，金主的類型及法律責(zé)任。 二、何為金主 場(chǎng)外配資中，“資”從哪里來(lái)，這個(gè)出資人，在場(chǎng)外配資中有個(gè)約定俗成的稱呼，“金主”。這里的金主，是提供資金給融資者、配資中介或者配資公司的自然人或者單位。 股票配資，在國(guó)家嚴(yán)厲打擊之下，中小股民依然冒著風(fēng)險(xiǎn)，趨之若鶩，究其原因，不外乎是有一個(gè)資金杠桿作用，能用一小部分保證金，得到3倍、5倍，甚至10倍的資金放大效應(yīng)。 而在證券公司的場(chǎng)內(nèi)配資，一來(lái)手續(xù)繁瑣，二來(lái)，融資比例不高，杠桿效應(yīng)不強(qiáng)，而且，只能投資于符合兩融標(biāo)的的股票，大大限制了投資者的選擇面。 這樣的情況下，金主就自然出現(xiàn)了。 三、金主的類型及責(zé)任探究 （一）一代金主 1、一代金主 一代金主，也就是最原始的金主，只是早期在認(rèn)識(shí)的親戚或者朋友之間拆借資金，自己本身不炒股，甚至不懂股票市場(chǎng)，借錢給炒股的融資者，是基于信任關(guān)系的基礎(chǔ)上，看中利息比銀行利率高，或者是在親戚朋友介紹下，出借資金給融資人。 2、責(zé)任探究 這類金主，其與融資人之間是簡(jiǎn)單的民間借貸關(guān)系，金主追究的是穩(wěn)定的利息收入，不關(guān)心也不參與融資人的行為。 2019年10月21日開始實(shí)施《關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》，把違反國(guó)家規(guī)定，超過36%的年利率，2年內(nèi)向不特定多人以借款或其他名義出借資金10次以上，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為，按非法經(jīng)營(yíng)罪論處。 一代金主這樣的模式，在2019年之后基本就不存在了，且股票配資中，一般利息水平基本在月息1.2-1.5之間，這樣的金主不可能觸發(fā)《關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》中非法經(jīng)營(yíng)入罪的情況。 （二）二代金主 1、二代金主由一代金主慢慢轉(zhuǎn)化而來(lái)，演變成提供自己的帶有資金的證券賬戶，出借給融資人。 這類的金主，基本上兩種模式， 第一種，直接收取融資人的部分保證金后，將自有資金和融資人的保證金一并打入自己的賬戶賬戶，然后出借給融資人，自己掌握平倉(cāng)、清倉(cāng)的主動(dòng)權(quán)，這個(gè)模式，一般稱自然戶模式，相關(guān)判決書中，稱“點(diǎn)對(duì)點(diǎn)”模式。 但是，這樣的模式，已經(jīng)很少在實(shí)際中使用了，特別是金主直接將賬戶放給融資人情況，現(xiàn)在較為常見的是： 第二種，即金主與用資人之間還有一個(gè)配資中介或者配資公司，這個(gè)配資中介或者配資公司按照金主的要求管理著金主的賬戶，提醒融資者平倉(cāng)線、警戒線，通知融資者補(bǔ)保證金、協(xié)助金主與融資者清算等事務(wù)，減輕金主管理時(shí)間成本，也賺一點(diǎn)金主利息與融資人利息之間的一點(diǎn)息差。當(dāng)然，金主終極掌握著掌握平倉(cāng)、清倉(cāng)的最后權(quán)利。 2、責(zé)任探究 （1）刑事責(zé)任 這類的金主，在2020年3月1日之前（證券法修改后實(shí)施之前），是不會(huì)被追究刑事責(zé)任的，但是在證券法實(shí)施之后，新法規(guī)定融資融券業(yè)務(wù)是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的證券公司的專營(yíng)業(yè)務(wù)，達(dá)到非法經(jīng)營(yíng)的追訴標(biāo)準(zhǔn)，就會(huì)入罪非法經(jīng)營(yíng)罪。 （2）行政責(zé)任 這類金主，存在出借證券賬戶的問題，按照新《證券法》第58條和第195條的規(guī)定，也會(huì)被追究行政處罰。 《證券法》第五十八條 任何單位和個(gè)人不得違反規(guī)定，出借自己的證券賬戶或者借用他人的證券賬戶從事證券交易。 《證券法》第一百九十五條 違反本法第五十八條的規(guī)定，出借自己的證券賬戶或者借用他人的證券賬戶從事證券交易的，責(zé)令改正，給予警告，可以處五十萬(wàn)元以下的罰款。 （三）三代金主 三代金主，基本是現(xiàn)在配資中的主流，基本模式是： 金主的賬戶，經(jīng)過配資中介或者配資公司的分倉(cāng)軟件進(jìn)行分倉(cāng)，然后給用資人使用。基本也分兩種模式： 1、第一種模式，金主只是收取固定利息型。 金主的賬戶，交給配資中介或者配資公司，配資中介或配資公司用分倉(cāng)軟件，將金主的賬戶作為主賬戶，在主賬戶下面掛不記名的分倉(cāng)子賬戶。 這時(shí)的金主，主要是收取固定的利息，配資中介或者配資公司負(fù)責(zé)開設(shè)子賬戶，設(shè)平倉(cāng)性，預(yù)警線，交易傭金等等。配資中介或配資公司向融資者收取利息后向金主支付利息，金主自己只收取固定的利息。配資中介或配資公司賺取支付給金主利息及收取融資者利息之間的息差，再?gòu)娜谫Y者處收取交易傭金（一般來(lái)說，交易傭金，是證券公司收取的，配資中介或者配資公司在分倉(cāng)軟件中，設(shè)置的交易傭金要高于證券公司，也這是配資中介或配資公司收益的一部分）。這類配資中介或配資公司，是國(guó)家重點(diǎn)打擊的證券犯罪對(duì)象。 2、第二種模式，金主明知配資中介或配資公司將賬戶分倉(cāng)給融資人，仍然積極提供賬戶及資金，并參與賬戶的盯倉(cāng)及管理的。 這類的金主，已經(jīng)不是純粹收取利息了，還積極參與了賬戶的盯倉(cāng)及管理，與配資中介或者配資公司是緊密合作的，甚至參與配資中介或配資公司對(duì)融資客戶的篩選與股票的“審票”。 3、兩種不同模式的責(zé)任探究 （1）刑事責(zé)任 第一種模式下的金主，其本質(zhì)上，還是收取一個(gè)固定的利息，不存在國(guó)家需要嚴(yán)厲打擊的“嚴(yán)重?cái)_亂金融市場(chǎng)秩序”的行為，現(xiàn)階段的刑事司法實(shí)務(wù)中，一般不會(huì)涉及非法經(jīng)營(yíng)等刑事犯罪。 第二種模式下的金主，已經(jīng)不是純粹收取利息了，其明知存在股票分倉(cāng)，還積極參與了賬戶的盯倉(cāng)及管理，涉及非法經(jīng)營(yíng)罪。 而且，這類金主除了涉及非法經(jīng)營(yíng)，若金主和配資中介或者配資公司明知融資者配資是用于操縱市場(chǎng)、內(nèi)幕交易的，還會(huì)涉及操縱證券市場(chǎng)罪、內(nèi)幕交易罪。 （2）行政責(zé)任 當(dāng)然這兩類的金主，同樣觸犯新《證券法》第58條和第195條的規(guī)定，可以行政處罰。 （四）其他金主 主要是指通過P2P非法吸收公眾存款而來(lái)的或者集資詐騙而來(lái)的資金而形成的金主，其吸收或騙取資金本身就是刑事犯罪行為，本文不作討論。
