2023年《公司法》修訂：會(huì)不會(huì)激活注冊(cè)資本相關(guān)犯罪規(guī)定？
作者：全永杰 全開明 2024-02-26一、問(wèn)題的提出
2023年12月26日，全國(guó)人大常委會(huì)表決通過(guò)新修訂的《公司法》，于2024年7月1日起施行。在本次修訂中，就實(shí)踐中出現(xiàn)的股東認(rèn)繳期限過(guò)長(zhǎng)，影響交易安全、損害債權(quán)人利益的情形，新修訂的《公司法》明確有限責(zé)任公司全體股東認(rèn)繳的出資額應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起5年內(nèi)繳足，股份公司發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款。注冊(cè)資本全面認(rèn)繳登記制又重新回歸到限期認(rèn)繳登記制。回顧歷史，在全面認(rèn)繳登記制下，《刑法》第一百五十八條虛報(bào)注冊(cè)資本罪、第一百五十九條虛假出資、抽逃出資罪[1]（在本文合稱為“注冊(cè)資本相關(guān)犯罪”）僅適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司，而在限期認(rèn)繳登記制下，則無(wú)差別地適用于全部公司。因此，本次《公司法》修訂會(huì)不會(huì)激活前述注冊(cè)資本相關(guān)犯罪規(guī)定？這可能是股東們比較關(guān)心的問(wèn)題之一。
二、《公司法》注冊(cè)資本登記制度立法變革與注冊(cè)資本相關(guān)犯罪規(guī)定立法變革高度關(guān)聯(lián)，虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資、抽逃出資行為呈現(xiàn)最大限度非罪化趨勢(shì)
（一）為保障《公司法》的順利實(shí)施，全國(guó)人大常委會(huì)適時(shí)對(duì)注冊(cè)資本相關(guān)犯罪進(jìn)行立法規(guī)制
公司是現(xiàn)代企業(yè)最主要、最典型的組織形式，它能夠適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)化大生產(chǎn)的需要。1993年11月14日，黨的十四屆三中全會(huì)通過(guò)了《關(guān)于建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制若干問(wèn)題的決定》，其中一項(xiàng)重要目標(biāo)和任務(wù)就是轉(zhuǎn)換國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)機(jī)制，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，具體而言，就是國(guó)有企業(yè)要實(shí)行公司制。為配合我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革，全國(guó)人大常委會(huì)于1993年12月29日頒布了《公司法》，并于1994年7月1日實(shí)施。基于國(guó)企改革的特定歷史背景，《公司法》確立了嚴(yán)苛的注冊(cè)資本實(shí)繳登記制，以維護(hù)市場(chǎng)交易秩序和保護(hù)債權(quán)人利益。有限責(zé)任公司還按照其經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)規(guī)定不同的注冊(cè)資本最低限額，其中以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司不少于50萬(wàn)元，以商品批發(fā)為主的公司不少于50萬(wàn)元，以商品零售為主的公司不少于30萬(wàn)元，科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司不少于10萬(wàn)元。
按照當(dāng)時(shí)人民幣的購(gòu)買力，前述注冊(cè)資本最低限額無(wú)疑是非常高的創(chuàng)業(yè)門檻。盡管如此，為了追求財(cái)富，創(chuàng)業(yè)者想盡各種辦法，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司。這其中就存在很多虛報(bào)注冊(cè)資本騙取公司登記、完成公司登記即抽逃資金的情形，更有甚者設(shè)立公司就是為了騙取他人錢財(cái)。在我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制剛建立且國(guó)企公司化改革剛推行的大背景下，虛報(bào)注冊(cè)資本、抽逃出資等情節(jié)嚴(yán)重的行為，已經(jīng)侵蝕了《公司法》確定的公司登記制度根基，不利于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立與發(fā)展，勢(shì)必要予以嚴(yán)懲。當(dāng)時(shí)的《刑法》是1979年制定的，顯然不會(huì)有相應(yīng)的定罪處罰規(guī)定。為此，全國(guó)人大常委會(huì)在1995年2月28日發(fā)布、實(shí)施《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》（以下簡(jiǎn)稱《決定》），以保障《公司法》的順利實(shí)施。至此，虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資、抽逃出資情節(jié)嚴(yán)重的行為正式入刑（詳見《決定》第一條、第二條[2]）。1997年新《刑法》將《決定》第一條、第二條進(jìn)行微調(diào)，作為其第一百五十八條、第一百五十九條，并延續(xù)至今。
（二）2005年《公司法》修訂，注冊(cè)資本實(shí)繳登記制變?yōu)橄奁谡J(rèn)繳登記制，導(dǎo)致相關(guān)犯罪案件大幅下降
1993年《公司法》確立的注冊(cè)資本實(shí)繳登記制規(guī)定了較高的市場(chǎng)主體準(zhǔn)入門檻。而且，從財(cái)務(wù)角度上看，公司在設(shè)立之初，營(yíng)業(yè)現(xiàn)金流量小，對(duì)資金的需求量也相對(duì)較少，全額繳納注冊(cè)資本，勢(shì)必造成資金在公司中的停滯和浪費(fèi)，增加資金占用成本，提高資金成本率，在我國(guó)這樣一個(gè)資金短缺的國(guó)家無(wú)疑是雪上加霜[3]。
旨在鼓勵(lì)民間投資，2005年《公司法》修訂，將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改成限期認(rèn)繳登記制，即全體股東的首次出資不低于注冊(cè)資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足（股份公司發(fā)起設(shè)立可以限期認(rèn)繳，募集設(shè)立則不行）。取消有限責(zé)任公司按照不同的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)分別規(guī)定不同的注冊(cè)資本最低限額，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額統(tǒng)一為人民幣3萬(wàn)元，股份公司為人民幣500萬(wàn)元。筆者以“虛報(bào)注冊(cè)資本罪”、“虛報(bào)出資、抽逃出資罪”為關(guān)鍵詞，通過(guò)威科先行?法律信息庫(kù)搜索了2006年1月1日至2014年5月20日我國(guó)法院受理的一審刑事案件[4]，數(shù)量分別為464件、362件（年均54件、42件），已經(jīng)下降到比較低的水平。
（三）2013年《公司法》修訂，注冊(cè)資本限期認(rèn)繳登記制變?yōu)槿嬲J(rèn)繳登記制，全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)立法解釋明確《刑法》關(guān)于虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資、抽逃出資罪的規(guī)定僅適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司
為了鼓勵(lì)大眾創(chuàng)業(yè)，2013年《公司法》再次修訂，規(guī)定了全面的注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制，注冊(cè)資本的最低限額被取消，股東可以自由約定注冊(cè)資本的出資期限。在認(rèn)繳登記制下，規(guī)制注冊(cè)資本相關(guān)犯罪的法律規(guī)定被虛置，全國(guó)人大常委會(huì)于2014年4月24日及時(shí)發(fā)布立法解釋，明確了《刑法》第一百五十八條、第一百五十九條僅適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司。主要是涉及國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全與社會(huì)穩(wěn)定的公司，如銀行、證券、保險(xiǎn)、信托、基金等金融機(jī)構(gòu)，直銷、勞務(wù)派遣企業(yè)等（參見《國(guó)務(wù)院關(guān)于印發(fā)注冊(cè)資本登記制度改革方案的通知》（國(guó)發(fā)〔2014〕7號(hào)））。2014年5月20日，最高檢、公安部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于嚴(yán)格依法辦理虛報(bào)注冊(cè)資本和虛假出資抽逃出資刑事案件的通知》，要求自2014年3月1日起，除依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司以外，對(duì)申請(qǐng)公司登記的單位和個(gè)人不得以虛報(bào)注冊(cè)資本罪追究刑事責(zé)任；對(duì)公司股東、發(fā)起人不得以虛假出資、抽逃出資罪追究刑事責(zé)任。此后，對(duì)于大部分公司而言，在注冊(cè)資本繳納方面不再有刑事合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。
簡(jiǎn)而言之，注冊(cè)資本相關(guān)犯罪規(guī)定就是為保障《公司法》注冊(cè)資本登記制度的順利實(shí)施保駕護(hù)航的，而且隨著注冊(cè)資本登記制度理論與實(shí)踐的發(fā)展與完善，呈現(xiàn)出最大限度的非罪化趨勢(shì)。
三、分析與展望
毋庸置疑，2013年《公司法》推行認(rèn)繳登記制，降低了創(chuàng)業(yè)門檻，極大激發(fā)了投資熱情和活力，提高了股東資金使用效率，并在推進(jìn)公司治理現(xiàn)代化，夯實(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展微觀基礎(chǔ)、優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境等方面發(fā)揮了積極作用。但是，實(shí)踐中產(chǎn)生了盲目認(rèn)繳現(xiàn)象，認(rèn)繳期限過(guò)長(zhǎng)（有的上百年），認(rèn)繳數(shù)額過(guò)大（有的超千億），隨意延長(zhǎng)出資期限，任意增資，有悖于客觀常識(shí)，有的濫用股東期限利益，不按期足額繳納出資，對(duì)債權(quán)人造成了侵害[5]。
為回應(yīng)實(shí)踐需求，2023年《公司法》大修，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本由全面認(rèn)繳登記制又回歸限期認(rèn)繳登記制，股份公司的注冊(cè)資本全部實(shí)行實(shí)繳登記制。不少股東擔(dān)心，虛置多年的虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資、抽逃出資罪規(guī)定會(huì)不會(huì)被激活，成為懸在頭上的一把利劍？筆者認(rèn)為，前述罪名理論上不排除被激活的可能性，但基于人們對(duì)注冊(cè)資本信用功能的認(rèn)知更加理性，鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)、拉動(dòng)就業(yè)的長(zhǎng)期政策導(dǎo)向、刑法的穩(wěn)定性與謙抑性要求等多方面因素考量，已無(wú)再次激活的必要性，被激活的可能性較小。理由如下：
（一）人們對(duì)注冊(cè)資本信用功能的認(rèn)知更加理性
我國(guó)《公司法》最初規(guī)定注冊(cè)資本實(shí)繳登記制，旨在通過(guò)資本信用，保障交易安全，保護(hù)債權(quán)人利益。但實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)告訴我們，注冊(cè)資本是設(shè)立公司的法定登記事項(xiàng)，非經(jīng)法定程序，不得增加或減少，故其是一個(gè)靜態(tài)概念。而公司一旦設(shè)立，注冊(cè)資本即變成公司資產(chǎn)。公司資產(chǎn)是一個(gè)時(shí)點(diǎn)數(shù)，它會(huì)因?yàn)楣鹃_展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而發(fā)生變動(dòng)。公司經(jīng)營(yíng)得好，公司資產(chǎn)就會(huì)增加；公司經(jīng)營(yíng)不好，公司資產(chǎn)就會(huì)減少，資不抵債，甚至破產(chǎn)。在我國(guó)，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制已經(jīng)確立了30多年，市場(chǎng)主體已經(jīng)積累了豐富的交易經(jīng)驗(yàn)，不會(huì)簡(jiǎn)單依據(jù)交易相對(duì)方的注冊(cè)資本數(shù)額作出決策，僅作為參考信息而已。特別是在進(jìn)行重大交易時(shí)，交易一方通常會(huì)聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估公司等中介機(jī)構(gòu)提供專業(yè)意見輔助決策，控制風(fēng)險(xiǎn)。由此可見，注冊(cè)資本的信用功能（即交易安全保障作用）已經(jīng)變得很小。
（二）鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)、拉動(dòng)就業(yè)將是我國(guó)未來(lái)較長(zhǎng)一段時(shí)間的基本政策
當(dāng)前，我國(guó)經(jīng)濟(jì)面臨著前所未有的困難與挑戰(zhàn)，主要表現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)下行，國(guó)際環(huán)境惡化，部分產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移等。因此，鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)、拉動(dòng)就業(yè)將是我國(guó)未來(lái)較長(zhǎng)一段時(shí)間的基本政策。收縮性、抑制性政策將會(huì)審慎出臺(tái)。重新激活虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資、抽逃出資罪規(guī)定，對(duì)廣大投資者而言，無(wú)疑是一個(gè)重大的利空政策，會(huì)打擊投資者的信心，影響營(yíng)商環(huán)境，這是立法機(jī)關(guān)不得不考慮的重大問(wèn)題。
（三）刑法的穩(wěn)定性與謙抑性要求
刑法關(guān)系到每個(gè)人的生命、自由和財(cái)產(chǎn)，是極其重要的法律。刑法朝令夕改，有開歷史倒車之嫌，顯然與全面推進(jìn)依法治國(guó)的總目標(biāo)相違背，故不宜再入罪。
刑法的謙抑性也要求在通過(guò)其他法律手段可以達(dá)到目的的情況下，盡量減少刑法的使用。首先，我國(guó)社會(huì)信用體系日漸完善。1993年《公司法》制定之時(shí)，我國(guó)還沒(méi)有建立社會(huì)信用體系，公司注冊(cè)資本發(fā)揮著重要的信用功能，被視為交易安全的保障。國(guó)務(wù)院發(fā)布的《社會(huì)信用體系建設(shè)規(guī)劃綱要（2014-2020）》指出，社會(huì)信用體系是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制和社會(huì)治理體制的重要組成部分。我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制已經(jīng)初步建立，社會(huì)信用體系建設(shè)取得長(zhǎng)足進(jìn)步，為市場(chǎng)主體降低交易風(fēng)險(xiǎn)發(fā)揮了重要作用。如今，中國(guó)人民銀行出具的企業(yè)征信報(bào)告、最高人民法院公布的失信被執(zhí)行人信息、國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管局公示的企業(yè)信用信息、專業(yè)商業(yè)機(jī)構(gòu)提供的征信信息以及其他互聯(lián)網(wǎng)公開信息等，業(yè)已成為市場(chǎng)主體進(jìn)行決策非常重要的社會(huì)信用信息來(lái)源。相比之下，公司注冊(cè)資本信息所承載的信用功能已經(jīng)十分弱化、邊緣化。其次，新修訂的《公司法》第三十九條、第五十三條、第二百五十二條、第二百五十三條已對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本、抽逃出資行為的民事責(zé)任與行政責(zé)任作出明確規(guī)定，與其社會(huì)危害性相適應(yīng)，無(wú)需再追究刑事責(zé)任。入罪范圍限于關(guān)系國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全與社會(huì)穩(wěn)定的特定公司足以。
（四）在操作上有被規(guī)避的極大可能性
本次《公司法》修訂后，就有限責(zé)任公司而言，股東可以在5年之內(nèi)繳足其所認(rèn)繳的注冊(cè)資本。申請(qǐng)公司登記的時(shí)候，由于是認(rèn)繳，只要股東所認(rèn)繳的金額不明顯過(guò)高，不違背常識(shí)和所在行業(yè)特點(diǎn)，就可以正常設(shè)立。5年期限屆滿后，股東無(wú)法全部實(shí)繳，也不存在弄虛作假行為的，依法不構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪，至多是承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。既然前述行為不構(gòu)成犯罪，股東就沒(méi)有必要先實(shí)繳出資，待公司成立之后再抽逃出資，抽逃出資罪也可能被規(guī)避掉。
新修訂的《公司法》實(shí)施前設(shè)立的有限責(zé)任公司，如注冊(cè)資本明顯過(guò)高、剩余出資期限超過(guò)5年的，則可以在過(guò)渡期內(nèi)先減資，再修改公司章程關(guān)于出資期限的規(guī)定。如此一來(lái)，也可能避免落入虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資、抽逃出資罪。
四、特定情形的合規(guī)建議
如前所述，盡管虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資、抽逃出資罪被激活的可能性較小。但是，對(duì)于那些在招投標(biāo)、資質(zhì)申請(qǐng)、銀行貸款等對(duì)注冊(cè)資本以及實(shí)繳出資有特定要求的公司，為了規(guī)避不必要的刑事風(fēng)險(xiǎn)，還是建議：注冊(cè)資本數(shù)額以必要為原則，出資期限設(shè)定5年最長(zhǎng)期限，出資方式多樣化，在國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)上公示的實(shí)繳出資信息盡量不要弄虛作假。
注釋
[1]《刑法》第一百五十八條：申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。
第一百五十九條 公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
[2] 《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》第一條 申請(qǐng)公司登記的人使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，可以并處虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之十以下罰金。
申請(qǐng)公司登記的單位犯前款罪的，對(duì)單位判處虛報(bào)注冊(cè)資本金額百分之十以下罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定，處三年以下有期徒刑或者拘役。
第二條 公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，可以并處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之十以下罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之十以下罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定，處五年以下有期徒刑或者拘役。
[3]徐昌榮：《全額繳納制是否符合中國(guó)國(guó)情——談?dòng)邢挢?zé)任公司在注冊(cè)登記中遇到的問(wèn)題》，《中國(guó)工商管理研究》1995.5（總31）。
[4]筆者沒(méi)有找到《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》實(shí)施之日（1995年2月28日）至第三次修訂《公司法》（注冊(cè)資本實(shí)繳登記制變?yōu)橄奁谡J(rèn)繳登記制）實(shí)施之日（2006年1月1日）我國(guó)法院一審受理的虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資、抽逃出資罪案件的公開數(shù)據(jù)，故只統(tǒng)計(jì)了2006年1月1日至2014年5月20日的案件數(shù)據(jù)。
[5]國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局登記注冊(cè)局：《新〈公司法〉完善認(rèn)繳登記制 引導(dǎo)創(chuàng)業(yè)者理性投資》，https://www.samr.gov.cn/djzcj/gzdt/art/2024/art_6097c00bf4fd49e7889d522d33d438b8.html，訪問(wèn)時(shí)間：2024年2月8日。
