擬IPO企業歷史沿革中股東出資方式變更相關法律問題淺析
作者：卓旖旎 胡藝俊 2022-10-08一、前言
從微觀的角度而言，股東出資構成了公司成立后經營的資產基礎，也構成了公司對外債務的一般擔保財產。[1]由于股東的出資多少與其對公司享有的權益比例是相對應的，因此股東的實際出資是公司運營的邏輯前提，也是《公司法》中資本確定、資本維持和資本不變的應有之義，那么股東就應當按照其承諾或約定的出資方式和金額履行實際出資義務。 為避免歧義，本文所指出資方式是指股東用何種具有財產屬性的物品以實繳注冊資本、完成出資，包括現金出資、實物出資、知識產權出資、土地使用權出資、債權出資、股權出資等，本文主要討論現金出資和非貨幣財產實物出資方式之間轉變的相關法律問題。
二、相關法規
序號 規范名稱 相關內容 1 《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“《公司法》”） 第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。 對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的，從其規定。 第四十三條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。 股東會會議作出修改公司章程[1]、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。 2 《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定（三）》（以下簡稱“《公司法司法解釋三》”） 第十條 出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產權等財產出資，已經交付公司使用但未辦理權屬變更手續，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理權屬變更手續；在前述期間內辦理了權屬變更手續的，人民法院應當認定其已經履行了出資義務；出資人主張自其實際交付財產給公司使用時享有相應股東權利的，人民法院應予支持。 出資人以前款規定的財產出資，已經辦理權屬變更手續但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應股東權利的，人民法院應予支持。 3 《財政部、工商總局關于加強以非貨幣財產出資的評估管理若干問題的通知》（財企〔2009〕46號） 一、有下列情形之一的，應當進行資產評估： （一）投資人以非貨幣財產出資的； （二）在驗資或申請工商登記時，驗資機構或投資人發現用作出資的非貨幣財產與評估基準日時的資產狀態、使用方式、市場環境等方面發生顯著變化，或者由于評估假設已發生重大變化，可能導致資產價值發生重大變化的； （三）法律、行政法規規定的其他需要進行資產評估的事項。 二、以非貨幣財產出資評估，投資人應當委托依法設立的資產評估機構進行。 三、以非貨幣財產出資的投資人，應當對所提供的非貨幣財產的真實性、合法性承擔責任。 4 《首次公開發行股票并上市管理辦法》 第十條 發行人的注冊資本已足額繳納，發起人或者股東用作出資的資產的財產權轉移手續已辦理完畢，發行人的主要資產不存在重大權屬糾紛。 5 《首發業務若干問題解答》、《上海證券交易所科創板股票發行上市審核問答》（二）和《深圳證券交易所創業板股票首次公開發行上市審核問答》 問：發行人歷史上存在出資瑕疵或者改制瑕疵的，中介機構核查應當重點關注哪些方面？ 答：保薦機構和發行人律師應關注發行人是否存在股東未全面履行出資義務、抽逃出資、出資方式等存在瑕疵，或者發行人歷史上涉及國有企業、集體企業改制存在瑕疵的情形。 （一）歷史上存在出資瑕疵 歷史上存在出資瑕疵的，應當在申報前依法采取補救措施。保薦機構和發行人律師應當對出資瑕疵事項的影響及發行人或相關股東是否因出資瑕疵受到過行政處罰、是否構成重大違法行為及本次發行的法律障礙，是否存在糾紛或潛在糾紛進行核查并發表明確意見。發行人應當充分披露存在的出資瑕疵事項、采取的補救措施，以及中介機構的核查意見。 （二）歷史上存在改制瑕疵 對于發行人是國有企業……” 6 重慶市工商行政管理局辦公室關于印發《工商登記制度改革有關注冊登記問題的指導意見》的通知 一、關于實行注冊資本認繳登記制 8．股東（發起人）認繳出資因故在約定期限內無法繳納的，可變更出資方式、延長出資期限或減少出資額。變更出資方式和延長出資期限的，公司應按前述第7項規定辦理章程或章程修正案備案；減少出資額的，公司應當按照《公司法》、《公司登記管理條例》及國家工商總局的有關規定和程序，申請辦理減少注冊資本的變更登記。
三、出資方式的類別
根據《公司法》第27條、《公司法司法解釋三》第10條的規定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權、房屋等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資；此外在實際操作中，也存在部分市場監督管理部門同意采取債權出資（俗稱“債轉股”）和股權出資[3]的情形。比如重慶市、北京市工商行政管理部門也都出臺了“債權轉股權”的相關規定，允許在以債權轉換為股權以增加公司資本。[4]
四、出資方式變更產生的瑕疵問題及應對
(一) 出資方式變更的通常瑕疵問題 1、案例情況
案例名稱 案件背景/ 審核關注點 案件審理/信息披露情況 劉穎慧、陳映飛等與周連強股東出資糾紛(2021)蘇02民終464號 《公司章程》約定股東的出資方式為貨幣，劉穎慧、陳映飛、李豐于本案訴訟過程中修改章程，將尚未以貨幣方式出資部分更改為以知識產權方式出資 一審： 公司章程中對出資期限和方式的約定，應當視為是股東之間關于出資內容達成的合意，各方應當予以遵循，不得任意調整。本案中，三股東在本案審理過程中修改公司章程，未征得債權人同意，不得對抗已經形成的債權。 二審： 《公司章程》約定股東的出資方式為貨幣，劉穎慧、陳映飛、李豐于本案訴訟過程中修改章程，將尚未以貨幣方式出資部分更改為以知識產權方式出資，以上調整行為，不得對抗已經形成的債權。 黃正華與蘇州淘玉網絡科技有限公司股東出資糾紛(2019)蘇05民終6057號 黃正華未按原公司章程規定的出資方式進行出資，其是否能夠認定為出資完全。 黃正華主張已經以6萬元現金和35萬元軟件研發費用作為出資。法院認為：公司法對于股東出資的形式和方式有明確的規定，排除了股東對此的意思自治，即股東之間不得以約定的方式變更出資方式。本案中，黃正華以貨幣方式出資，應當將認繳出資額打入公司賬戶以完成其出資義務，現黃正華不能證明其已經將認繳出資額打入公司賬戶，故其應當繳付出資額，完成出資義務。以6萬元現金和35萬元軟件研發費用作為出資。 海南三亞國家級珊瑚礁自然保護區管理處與周春梅等股東出資糾紛再審申請案(2016)最高法民再87號 珊瑚礁管理處的出資方式是否由實物出資變更為貨幣出資 中海公司設立后，珊瑚礁管理處將案涉土地交付給中海公司使用，但未辦理權屬變更手續。股東出資是指股東根據協議的約定以及法律和章程的規定向公司交付財產或履行其他給付義務，股東出資義務既屬于約定義務又屬于法定義務，故股東出資方式在公司設立后是否發生變更應結合股東會決議、公司章程及公司工商登記事項作出綜合認定。 甘咨詢（深交所主板，000779） 發行人公司的歷史沿革 2018年7月20日，甘肅省國資委作出甘國資產權函[2018]315 號《省政府國資委關于調整甘肅工程咨詢集團有限公司注冊資本及變更出資方式的函》，同意甘肅國投將工程咨詢集團的出資方式由股權+現金出資變更為股權出資。對此，甘肅國投對《甘肅工程咨詢集團有限公司章程》進行了修訂，修改后的章程規定工程咨詢集團注冊資本人民幣10億元，出資方式為股權，出資時間為2018年7月31日。 2017年7月31日，甘肅天健興業資產評估有限公司對甘肅國投擬以其持有的省建院、水利院、城鄉院、招標集團、建設監理、交通監理六家公司股東全部權益價值于2018年3月31日的市場價值進行了評估，并出具甘天興評報字[2018]第104號《資產評估報告》，經評估，上述公司在評估基準日股東全部權益評估值為197,597.38萬元。 鼎勝新材（上交所主板，603876） 發行人歷史沿革中存在出資不實的瑕疵，股改前由時任全體股東作出股東會決議變更出資方式 2004年4月10日，經鼎勝有限股東會審議通過，公司注冊資本由2,050萬元增加至9,000萬元，新增的注冊資本6,950萬元由鼎勝集團以經評估的機器設備出資。 本次增資行為中，鼎勝集團用作出資的機器設備等實物資產系鼎勝有限于2003年11月自華東鋁加工廠購買的兩條鋁材生產線及相關設備、配件，鑒于上述實物資產系鼎勝有限受讓取得，鼎勝集團本次增資存在出資未到位的情形。 為解決上述出資瑕疵，經鼎勝有限2007年11月20日股東會審議，同意鼎勝集團將2004年4月以機器設備對公司的增資變更為以貨幣資金出資。鎮江同泰會計師事務所于2007年11月26日出具同泰驗字（2007）第3148號《驗資報告》對上述變更出資予以驗證。 2011年11月7日，江蘇省鎮江工商行政管理局出具《關于鎮江鼎勝鋁業股份有限公司股東出資方式變更情況的說明》：對于上述出資方式變更，江蘇省鎮江工商行政管理局“已于2007年11月28日進行了變更登記，符合公司法的規定”。 普源精電（科創板，688337） 發行人歷史沿革中出資涉及的知識產權存在被認定為職務發明的風險，后續全體股東作出股東會決議變更出資方式為貨幣出資 2005年6月25日，北京普源股東會作出決議，同意公司注冊資本增加1,400萬元，其中王悅以高新技術成果增資588萬元，王鐵軍以高新技術成果增資406萬元，李維森以高新技術成果增資406萬元，并相應修改公司章程。…… 2018年12月10日，北京普源股東會作出決議，考慮到公司股東用于出資的“數字示波器的外置編程裝置”和“用于數字示波器的視頻觸發裝置”兩個專利技術是王悅、王鐵軍和李維森任職期間內開發并申請專利的發明創造，無法完全排除該等出資專利被認定為職務發明的風險，為保證公司注冊資本的真實、充足，同意公司股東原以“數字示波器的外置編程裝置”和“用于數字示波器的視頻觸發裝置”兩個實用新型專利出資變更為以貨幣現金出資，由公司目前股東以貨幣現金補正出資。補正出資后，公司注冊資本、實收資本不變，上述“數字示波器的外置編程裝置”和“用于數字示波器的視頻觸發裝置”兩項專利權歸公司所有。具體如下:股東王悅的知識產權出資151.2萬元變更為貨幣出資151.2萬元，股東王鐵軍的知識產權出資204.4萬元變更為貨幣出資204.4萬元，股東李維森的知識產權出資204.4萬元變更為貨幣出資204.4萬元，股東北京精投的知識產權出資840萬元變更為貨幣出資840萬元。
2、問題及應對 若企業存在股東出資方式變更的情形，則IPO監管機構的問詢重點為該出資方式變更的原因、依據以及發生該等變更是否進行合法合規的內部決策程序和外部審批程序。如企業中存在變更出資方式的股東為外資，則監管機構還會要求發行人說明該變更是否符合相應的審批流程等外商投資特殊規定。 首先，在IPO審核中，股東變更出資方式需要有合理、充分的理由，以支撐股東對出資方式進行變更合理動機，如喜悅智行（創業板，301198）案例中，原擬出資的設備系從美國出口至中國之設備，因出口周期較長，實際出資設備交付至發行人的時間預計會超過約定的出資期限而決定變更出資方式；康泰生物（創業板，300601）案例中，原擬用于出資的房產無法辦理房地產權證，且原出資人深圳廣信已吊銷營業執照，為更好地體現對發行人投資者和債權人利益的保護而變更出資方式。 其次，由于出資方式是由股東集體協商后規定于公司章程的重要內容，因此變更出資方式須經股東（大）會決議通過后并修改公司章程，如涉及外資，則還需要地方外商投資主管部門批準并經工商登記。但值得注意的是，在司法層面，筆者存在對股東變更出資方式問題是否已統一規范適用的疑惑，如江蘇省無錫市中級人民法院[1]認為公司章程中對出資期限和方式的約定，應當視為是股東之間關于出資內容達成的合意，各方應當予以遵循，不得任意調整，自行調整的不得對抗已經形成的債權；而最高人民法院[2]認為股東出資方式可以變更，應當在公司設立后是否發生變更應結合股東會決議、公司章程及公司工商登記事項作出綜合認定。因此需要擬IPO企業引起重視，減少通過訴訟程序解決該等問題的不確定性風險。 同時，我們也可以從司法案例中窺見股東出資方式變更的程序重點，如前述最高人民法院觀點，判斷企業的股東是否完成了出資方式變更需要考察股東會決議、公司章程及公司工商登記事項，結合三者進行綜合認定，因此擬IPO企業在面臨股東變更出資方式的問題時，需要從此三個方面進行完善，力求不存在訴訟上的爭議隱患。所以擬IPO企業的股東在面臨變更出資方式的情況時，最為穩妥的做法便是在全體股東一致同意的情況下再開展后續程序，或相應的補救措施是事后由全體股東補充追認或確認。 此外，在變更出資方式上，發行人股東選擇變更的出資形式需要具有可估值性，從IPO案例中看到，變更后的出資形式需要通過驗資報告進行確定，如涉及國有企業或外商投資，則還需要主管政府部門批準，因此在變更出資方式上也需要慎重選擇，選擇可實際估值的實物作為替代。 (二) 出資由貨幣變更為非貨幣的情形 1、 案例情況
案例名稱 案件背景/ 審核關注點 案件審理/信息披露情況 劉穎慧、陳映飛等與周連強股東出資糾紛(2021)蘇02民終464號 《公司章程》約定股東的出資方式為貨幣，劉穎慧、陳映飛、李豐于本案訴訟過程中修改章程，將尚未以貨幣方式出資部分更改為以知識產權方式出資 一審： 公司章程中對出資期限和方式的約定，應當視為是股東之間關于出資內容達成的合意，各方應當予以遵循，不得任意調整。本案中，三股東在本案審理過程中修改公司章程，未征得債權人同意，不得對抗已經形成的債權。 二審： 《公司章程》約定股東的出資方式為貨幣，劉穎慧、陳映飛、李豐于本案訴訟過程中修改章程，將尚未以貨幣方式出資部分更改為以知識產權方式出資，以上調整行為，不得對抗已經形成的債權。 甘咨詢（深交所主板，000779） 發行人公司的歷史沿革 2018年7月20日，甘肅省國資委作出甘國資產權函[2018]315號《省政府國資委關于調整甘肅工程咨詢集團有限公司注冊資本及變更出資方式的函》，同意甘肅國投將工程咨詢集團的出資方式由股權+現金出資變更為股權出資。對此，甘肅國投對《甘肅工程咨詢集團有限公司章程》進行了修訂，修改后的章程規定工程咨詢集團注冊資本人民幣10億元，出資方式為股權，出資時間為2018年7月31日。 2017年7月31日，甘肅天健興業資產評估有限公司對甘肅國投擬以其持有的省建院、水利院、城鄉院、招標集團、建設監理、交通監理六家公司股東全部權益價值于2018年3月31日的市場價值進行了評估，并出具甘天興評報字[2018]第104號《資產評估報告》，經評估，上述公司在評估基準日股東全部權益評估值為197,597.38萬元。 恒盛能源（上交所主板，605580） 發行人公司的歷史沿革 2007年5月9日，恒盛有限召開股東會，決議同意凱豐紙業變更出資方式，由貨幣出資變更為土地使用權出資。2006年12月31日，龍游宏宇會計師事務所有限公司出具資產評估報告書。2007年6月8日，龍游冠宇聯合會計師事務所出具驗資報告，恒盛有限已收到股東凱豐紙業以土地使用權繳納的出資540.00萬元。本次土地使用權評估價值與出資額的差額部分通過恒盛有限和凱豐紙業的往來款予以結算。…… 凱豐紙業本次變更出資方式，即由貨幣出資變更為土地使用權出資，其所依據的評估報告未按照國有資產管理的相關規定履行評估備案程序，存在程序瑕疵。但鑒于： （1）用于出資的土地使用權價值已經評估機構評估確認，且作價已取得恒盛有限全體股東的同意，未損害其他股東的利益；…… （2）用于出資的土地使用權已經龍游冠宇聯合會計師事務所（普通合伙）出具龍冠宇驗（2007）第062號《驗資報告》驗證，……。 （3）2017年3月1日，龍游縣人民政府、龍游縣國有資產監督管理委員會出具《證明》…… （4）2019年9月17日，龍游縣人民政府國有資產監督管理辦公室針對發行人報送的《關于恒盛能源股份有限公司歷史沿革有關事項予以確認的請示》出具了相關函復：“恒盛能源前身恒盛有限的歷史沿革中涉及國有股權歷次變更履行了企業內部批準和必要的政府審核程序，符合當時有關國有企業政策及相關法律法規的規定，未損害國有股東權益，不存在國有資產流失情形。恒盛能源歷史沿革中唯一國有股東龍北經濟公司及其被吸收合并后的存續主體中北實業取得和持有恒盛有限股權及歷次股權變動均合法、合規、真實、有效，不存在任何糾紛或潛在的糾紛。” 綜上，恒盛有限本次股東出資方式變更履行了企業內部批準和必要的政府審核或確認程序，未損害國有股東權益，不存在國有資產流失情形，不構成發行人本次股票發行的實質性障礙。
2、問題及應對 在由貨幣出資轉變為非貨幣出資的問題上，監管機構一般會放入變更出資方式原因及依據的大框架問題下要求發行人進行回復，或由發行人在公司歷史沿革部分進行主動披露。 在此同樣需要說明變更出資方式的原因為何，同時由于是由貨幣出資轉換為非貨幣出資，因此必然會涉及重新對新的非貨幣出資物進行價值評估的過程，據上述案例，除必要的股東會決議以及相關部門的審批之外，最重要的部分便是對非貨幣資產的評估作價；關于資產評估機構的選擇，為避免后續不必要爭議的延申，發行人股東之間也應當就資產評估機構的選擇達成一致。 具體來看，對新的非貨幣出資標的物，應當關注以下核查要點[7]： 關于實物（如機器設備）、土地使用權出資，應當取得用于出資的實物清單、權屬證書、發票、評估報告、國有資產評估結果核準或備案文件（如有）、資產交割憑證等資料，分析評估值的合理性、權屬轉移的合規性等，并核查出資相關土地的性質，是否存在權屬上的糾紛或瑕疵，是否需要補繳地價款，是否足額合規地繳納了相關稅款，是否符合土地管理相關法律法規等。 關于技術出資，應當取得技術出資的權屬證書、評估報告、專家評審意見等，核查評估報告中的相關盈利預測是否實現，評估技術估值的合理性。詳細核查是否屬于職務成果，權屬是否清晰，是否存在爭議或潛在糾紛，相關技術出資的程序是否合法合規，出資專利與公司主營業務是否相關，是否有效轉化為技術成果、實現技術效益。此外還應當重點關注控股股東、實際控制人是否還擁有與發行人業務相關的技術，該等技術未投入發行人是否適當。 應當關注實物、土地使用權和技術出資的作價是否合理，是否存在出資不實。如果存在出資不實，應取得補繳的相關資料，并對出資瑕疵事項的影響及發行人或相關股東是否因出資瑕疵受到過行政處罰、是否構成重大違法行為及本次發行的法律障礙，是否存在糾紛或潛在糾紛進行核查。 還應當注意的是，在對非貨幣資產進行價值評估并出具資產評估報告后，到轉讓所有權完成出資進行驗資，或進行出資的工商變更時，還存在一個或長或短的時間間隔差，若在該時間間隔中，驗資機構或投資人發現用作出資的非貨幣財產與評估基準日時的資產狀態、使用方式、市場環境等方面發生顯著變化，或者由于評估假設已發生重大變化，可能導致資產價值發生重大變化的，應當重新進行資產評估，筆者認為，此處的“重大變化”，更多是指不利的重大變化，如資產減值或減損。 (三) 出資由非貨幣變更為貨幣的情形 1、案例情況
案例名稱 案件背景/ 審核關注點 案件審理/信息披露情況 因賽集團（創業板，300781） 發行人股本及其演變 2015年1月30日，廣東中聯羊城資產評估有限公司出具了中聯羊城[評]字[2015]第FYMPD0092號《資產評估報告書》，以2013年12月2日為評估基準日，評估王建朝和李明共有的位于西安市高新區錦業路1號都市之門2號樓1幢1單元11704室的物業價值為人民幣840.97萬元。2015年1月30日，因賽有限股東會通過決議，同意將股東王建朝、李明前次對公司進行增資的出資方式、出資期限修改為股東王建朝、李明以其共有的物業（西安市高新區錦業路1號都市之門2號樓1幢1單元11704室，房產證號：高新區字第1050100024-11-1-11704號）作價人民幣834.09萬元對公司進行增資，另王建朝、李明分別以現金82.955萬元對公司進行增資，各股東應當于2015年6月30日前完成前述增資款項的繳付。2015年2月5日，因賽有限股東就上述變更事項簽署了新的公司章程。2015年2月9日，廣州工商局天河分局下發了穗工商[天]內變字[2015]第06201502060481號《準予變更登記（備案）通知書》，對因賽有限的章程變更進行了備案。 2015年4月27日，廣州瑋銘會計師事務所有限公司出具了瑋銘[2015]驗15010號《驗資報告》，驗明截至2015年1月30日，因賽有限已收到股東李明、王建朝以共有的房產對公司出資，根據廣東中聯羊城資產評估有限公司于2015年1月30日出具的《資產評估報告書》（中聯羊城[評]字[2015]第FYMPD0092號），該房產凈值為人民幣8,409,700元，股東約定價格為8,340,900元，本次增資后，公司實收資本變更為人民幣18,340,900元，占注冊資本的91.7%。 …… 綠島風（創業板，301043） 發行人設立時奧達投資以設備作價73.5萬元美元出資，但驗資報告顯示為貨幣出資，二者之間存在差異的原因及合理性 經核查，奧達投資在發行人最初設立時經批準的出資方式為設備出資美元73.5萬元和貨幣出資美元31.5萬元，2009年12月經批準將出資方式全部改為貨幣出資，具體如下： 2009年12月15日，發行人董事會作出決議，同意奧達投資出資方式變更為出資美元105萬元，占注冊資本70%，全部以等值人民幣出資，并修訂了公司章程。 2009年12月22日，臺山市對外貿易經濟合作局作出《關于廣東綠島風室內空氣系統科技有限公司補充合同書和補充章程的批復》（臺外經貿[2009]第218號），同意奧達投資出資方式變更為出資美元105萬元，占注冊資本70%，全部以等值人民幣出資。 根據開平市祥苑會計師事務所出具的《驗資報告》及銀行繳款憑證，奧達投資于2009年12月、2010年1月和3月先后向發行人投入貨幣出資美元26.3628萬元、美元51.261萬元、美元27.3762萬元。 本所律師認為，發行人設立時奧達投資以設備作價美元73.5萬元出資，但驗資報告顯示為貨幣出資，二者差異的原因系奧達投資將出資方式由部分實物出資加部分貨幣出資的方式變更為100%貨幣出資所致，變更出資方式業經外商投資主管部門批準并經工商部門登記，上述差異具有合理性。 回盛生物（創業板，300871） 回盛有限的設立、歷次注冊資本及股權變化情況 2017年5月8日，武漢市東西湖區工商行政管理局出具《證明》，2005年5月31日，我局根據武漢市東西湖區對外貿易經濟合作局作出的《關于武漢回盛生物科技有限公司變更出資方式的批復》（東外經[2005]16號），依法為武漢回盛生物科技有限公司辦理了實收資本變更登記。 2019年3月4日，中審眾環會計師事務所（特殊普通合伙）出具“眾環專字(2019)010495號”《驗資情況復核說明》，回盛有限設立時，原投資方武漢康思、臺灣回盛存在逾期出資的情形。但已變更出資方式為全部以現金出資，并于2005年5月24日前足額繳納了出資款，對逾期出資的行為進行了規范。 喜悅智行（創業板，301198） Orbis Corporation的基本情況，2005年延遲出資及變更出資方式的原因，是否履行相應的審批程序，是否符合當時有效《公司法》的規定，2010年相關股權轉讓的原因及轉讓價格的公允性 因Orbis Corporation原擬出資的設備系從美國出口至中國之設備，因出口周期較長，實際出資設備交付至發行人的時間預計會超過約定的出資期限，經喜悅有限全體股東同意，確認Orbis Corporation已實繳的貨幣出資32.23萬美元，未完成的價值9.57萬美元的設備出資改為9.57萬美元的貨幣出資，同時，因貨幣出資為美元現匯匯入，考慮Orbis Corporation實繳出資的程序，適當延長剩余貨幣出資的出資時限。2005年11月3日，慈溪市對外貿易經濟合作局出具《關于同意奧必思（寧波）塑料包裝品有限公司變更合資外方出資方式、出資期限及修改合同章程有關條款的批復》（慈外經貿審（2005）208號），同意合資外方Orbis Corporation變更出資方式為“全部以美元現匯匯入”、變更出資期限為“自工商營業執照核發之日起三個月內投入認繳出資額的15%，余額在2005年12月31日前全部繳清”；原合同章程的有關條款視作修改。 華興源創（科創板，688001） 標的公司多次變更注冊資本出資方式、實繳期限的原因和合理性。 經本所律師核查，歐立通股東會于2019年11月20日作出決議，同意將李齊花以實物認繳1,250.988萬元注冊資本變更為由李齊花以貨幣認繳1,250.988萬元注冊資本，各股東的實繳出資時限均變更為截至于2029年7月22日。 2019年本次交易推進過程中，由于李齊花上述實物出資存在形式上的瑕疵，出于驗資規范性的審慎考慮，交易對方同意將之前向出售方支付的轉讓款界定為對歐立通的股東借款，并于2019年11月20日另行以貨幣方式向歐立通實繳出資，從而完善了相關出資手續。經本所律師核查，本次變更出資方式及實繳出資期限已經歐立通股東會審議通過，未違反法律、行政法規的強制性規定。 鉑科新材（創業板，300811） 股東以貨幣出資置換前述非專利技術出資出資所履行的程序是否符合有關法律法規的規定 2013年11月28日，鉑科有限向深圳市監局出具《關于變更出資方式的說明》，說明鉑科有限2012年11月增資的具體情況及申請變更出資方式的原因及股東相關承諾等。 2013年12月5日，天健廣東分所出具“天健粵驗[2013]44號”《驗資報告》，驗證截至2013年12月3日止，鉑科有限已收到股東杜江華、郭雄志繳納的變更出資方式款項1,000萬元。2017年6月26日，天健出具了“天健驗[2017]3-52號”《驗資復核報告》，驗證公司股東第四期出資1,000萬元以知識產權-非專利技術出資變更為貨幣資金方式出資后，公司于2013年12月3日實際收到了各股東出資款1,000萬元。 2013年12月12日，深圳市監局出具“[2013]第5822615號”《備案通知書》，對鉑科有限出資方式變更后的公司章程予以備案。 發行人股東以貨幣出資置換非專利技術出資已經股東會決議同意并履行了驗資及章程備案手續，符合當時適用的《公司登記管理條例》（2005修訂）、《深圳經濟特區商事登記若干規定》的相關規定；上述事宜不構成出資不實及本次發行的法律障礙。 康泰生物（創業板，300601） 深圳廣信用于對發行人出資719.50平方米的房產至今無法過戶，請發行人律師說明深圳廣信對于發行人的出資是否到位。 由于該房產無法辦理房地產權證，且原出資人深圳廣信已吊銷營業執照。為更好地體現對發行人投資者和債權人利益的保護，經發行人董事會及股東大會審議同意，發行人控股股東杜偉民于2016年12月12日以現金方式一次性向發行人支付1,184,091.43元，通過變更出資方式以等值貨幣置換房產出資，同時由于該房產增值較大，為保護中小股東的利益不受損害，該房產的所有權、收益權等任何權利仍然歸發行人所有，且發行人原出資方式所形成的資產及康泰生物的股權比例和總股本維持不變。鑒于該筆資金屬于控股股東向發行人的資本性投入，計入發行人資本公積。
2、問題及應對 在此處監管機構問詢的重點仍是轉化為貨幣出資是否符合相應的法律規定，是否具有相應的合理性。 從案例檢索情況來看，股東出資方式由非貨幣變更為貨幣時監管可接受的理由為原出資物存在產權瑕疵、無法轉移所有權、價值已發生減損、出資期限屆滿時不能完成資產轉移等情況，而變更為對應金額的貨幣出資。此外，若原擬用于出資的實物（如土地使用權、房屋等）發生了較大增值，則該出資人存在自行轉變為對應貨幣出資的動機，而自行保有該等出資物的增資部分，實際上損害了公司的利益，筆者認為若為在設立時的出資階段，此時應當取得全體股東同意或決議通過，因為設立公司本質上是股東間的合約行為，故改變該等合約應當經全體股東同意，否則，該等變更或存在效力瑕疵。 此外，還應當注意的是，涉及土地使用權、房產等升值空間較大的非貨幣資產的出資方式變更，需要與發行人的投資人、債權人和中小股東提前進行溝通，確定以合理的價款進行置換出資，同時對該非貨幣資產的所有權和收益權等內容進行明確約定，以避免若產生價值爭議和實繳出資不完全爭議對企業IPO進程造成不利影響。 (四) 出資幣種之間變更的情形 1、案例情況
案例名稱 案件背景/ 審核關注點 案件審理/信息披露情況 四通新材（創業板，300428）(證券簡稱已由“四通新材”變更為“立中集團”) 廣州合金變更出資方式情況 2006年3月22日，廣州合金董事會作出決議，同意將香港錦山對廣州合金150萬元增資款的出資方式由等值外幣變更為以其對廣州馭風鋁鑄件有限公司分得的2002年度稅后利潤中的150萬元人民幣以利潤再投資的方式投入。2006年3月27日，增城市對外貿易經濟合作局出具增外經業字[2006]25號《關于中外合營企業廣州立中錦山合金有限公司調整出資方式的批復》，同意上述出資方式變更事宜。 英派斯（主板，002899） 發行人的歷史沿革 2007年4月15日，英派斯工業園召開董事會作出決議，同意將到位資金由以外方在中國獲得的稅后利潤進行再投資變更為90%（即1,350萬美元）以外方在中國獲得的稅后利潤直接進行再投資，10%（即150萬美元）以現匯投資；同意修改公司章程相應條款。2007年4月23日，即墨市對外貿易經濟合作局下發《關于對青島英派斯工業園有限公司變更出資方式的批復》（即外經貿審字（2007）193號），同意公司出資方式由以稅后利潤出資相當于1,500萬美元，變更為以現匯出資150萬美元，以稅后利潤出資相當于1,350萬美元；同意修改公司章程的相應條款。
2、問題及應對 對于該問題，監管機構的關注點仍為變更出資方式的原因及合理性，或是由發行人主動披露變更理由和過程。 根據相關案例的檢索情況，貨幣幣種之間的轉換，最后的落腳點往往在匯率時點、外匯審批、稅款繳納等相關問題，而且涉及幣種轉換的發行人一般都具有外資背景，因此除了常規的股東會或董事會（中外合資企業或外資企業等）決議之外，還可能需要通過外匯主管部門、商務主管部門、市場監督管理部門等相關主管部門進行審批或備案，以做到公司股東層面對該等變更意見一致且無糾紛。
五、結語
在有關于變更出資方式的問題上，監管方關注的出發點都是股東變更出資方的合理原因是什么，若原因合理，再看其變更出資方式的程序是否合法合規；若原因存在不合理的因素，則最為重要的便是變更前后兩種方式之間的估值問題，要做到前后二者之間的價值相當或超過變更前的價值，從而維護發行人和其他股東的利益，此外也需要重視變更出資方式之中的各項程序性問題，依法履行內部決策程序和外部審批程序，及時修改相應的章程，避免在該問題上成為IPO審核中關于歷史沿革的障礙。 實習生周子旋對本文亦有貢獻。
注釋 1、 參見《股東出資形式的規制邏輯與規范重構》，劉斌，法學雜志·2020年第10期； 2、 法律法規沒有直接規定變更出資方式需履行的決策程序，但變更出資方式需改公司章程，因此從法律法規層面至少需要三分之二以上表決權股東通過；從IPO實踐層面來看，一般需要求是全體股東通過，避免濫用資本多數決； 3、參見甘咨詢（深市主板，000779）案例相關情況； 4、參見《重慶市公司債權轉股權登記管理試行辦法》、《北京市公司債權轉股權登記管理試行辦法》； 5、參見劉穎慧、陳映飛等與周連強股東出資糾紛，案號：(2021)蘇02民終464號； 6、參見海南三亞國家級珊瑚礁自然保護區管理處與周春梅等股東出資糾紛再審申請案，案號：(2016)最高法民再87號； 7、詳見 《證券業務示范實踐第3號-保薦人盡職調查》（中證協〔2022〕166號）。
