吸收合并在企業上市前重組的應用
作者：杜太山 胡子軒 2022-12-09根據中國境內A股上市相關規定，首次公開發行股票并上市的企業需股權結構清晰，主營業務突出，資產、業務、人員穩定、符合獨立性的要求，與控股股東、實際控制人及董監高控制的企業不存在同業競爭或潛在利益沖突。為滿足上述要求，企業通常會在上市前進行重組，吸收合并即是企業上市前進行重組的常用方式之一。
吸收合并是指兩家或兩家以上的企業合并成一家企業。經過合并，合并企業以發行股票等方式取得被合并企業的資產和負債，繼續保留其法人地位，而被合并企業合并后注銷。下文中筆者將結合相關申報案例，對吸收合并的商業訴求、程序、稅務、審核重點進行分析討論。
一、吸收合并的商業訴求
參考市場上的案例，采用吸收合并的方式完成重組可以實現以下商業訴求： （一）整合資源 2016年，威馬農機股份有限公司（以下簡稱“威馬農機”）曾吸收合并其實控人設立的另一家企業——重慶威馬房地產開發有限公司（以下簡稱“威馬房地產”），以獲取威馬房地產名下生產經營所用的房產、土地，解決其資產獨立性、完整性問題。威馬農機通過吸收合并解決了資源分散的問題，整合了其固有資產，降低了運行成本，提高了企業的效率。 由前述案例可見，吸收合并有利于整合合并各方的業務、資產，減少業務重疊，減少管理和交易成本，發揮整體優勢，提高企業的運作效率，實現股東利益的最大化。 （二）減少同業競爭 2019年，無錫市金楊新材料股份有限公司之子公司無錫金楊丸伊電子有限公司（以下簡稱“金楊丸伊”）吸收合并無錫力德新能源科技有限公司（以下簡稱“力德新能源”），以吸收力德新能源已完成環評備案的電池殼項目并解決潛在同業競爭問題。 由前述案例可見，吸收合并有利于消除潛在同業競爭風險及其他可能的潛在利益沖突行為，建立股東利益一致的長期格局，從而實現企業集團的整體上市。 （三）拓展產業鏈 2020年，安徽安天利信工程管理股份有限公司向海南孚攣科技有限公司發行股份吸收合并其全資子公司皖都設計院，以拓展產業鏈，完善專業資質和服務能力，提升公司品牌影響力。 由前述案例可見，吸收合并有利于提升公司業務規模、總資產和凈利潤都，增強綜合競爭能力、抗風險能力和持續發展能力。
二、吸收合并的程序
若企業以吸收合并的方式實現重組，根據相關法律規定，需要履行以下程序： （一）委托中介機構對吸收合并各方進行盡職調查 吸收合并是對合并各方資源的整合與優化，因此在吸收合并正式開始之前，吸收合并各方最好共同委托中介機構進行財務和法律盡職調查，了解合并各方的現狀，發現合并各方目前存在的風險與隱患，并據此設計處置或應對方案。 （二）對吸收合并各方進行審計，編制資產負債表及財產清單 吸收合并各方需協商確定基準日，對各方進行審計，以確定各方資產及負債狀況、股東權益。此外，吸收合并各方還需依據《公司法》第一百七十三條之規定，編制資產負債表及財產清單。 （三）擬定并通過吸收合并方案，作出合并決議 根據公司章程，吸收合并應當由代表三分之二以上表決權的股東通過。 （四）吸收合并各方簽署合并協議 吸收合并協議通常需包含以下內容：吸收合并前及吸收合并后公司的名稱與住所；存續或者新設公司因合并而發行的股份總數、種類和數量，或者投資總額，每個出資人所占投資總額的比例等；吸收合并各方現有的資本及對現有資本的處理方法；吸收合并各方所有的債權、債務的處理方法；公司章程的修改內容以及其他內容。 （五）就合并事宜進行公告，通知已知債權人 吸收合并各方需對合并事宜進行公告，公告需包含以下內容：合并各方的名稱，合并形式，合并前后各公司的注冊資本。 吸收合并各方均需通知債權人，若債權人為金融機構債權人，則需取得金融機構債權人的同意函。 （六）債務清償或提供擔保，并制定債務清償和債務擔保說明 吸收合并各方對債務進行清償或提供擔保后，需制定債務清償和債務擔保說明，內容包含截止基準日的債務情況，債權登記情況、對外擔保情況，另外，股東還需在說明中承諾“股東承諾對合并前的債權債務繼續承擔責任”。 （七）涉及經營許可的，報有關部門審批（若有） 若某一方的經營范圍涉及法律、行政法規和國務院決定規定必須報經批準的，在變更經營范圍時，需報有關部門審批。 （八）吸收合并各方辦理工商登記 吸收合并各方需辦理工商變更登記，其中合并方需辦理變更登記，被合并方需辦理注銷登記。此外，吸收合并各方因吸收合并發生變化，其持股之子公司也需進行股東變更登記。
三、吸收合并的稅務處理
（一）企業所得稅 一般情況，若吸收合并各方無法滿足相應條件，則其企業所得稅無法適用特殊稅務處理，只能進行一般稅務處理，具體如下：
若吸收合并各方可滿足相應條件，則其可適用特殊稅務處理：
（二）其他稅種 除企業所得稅外，吸收合并各方還需繳納印花稅，獲得對價的自然人股東需繳納個人所得稅，而增值稅、土地增值稅、契稅則無需繳納，具體情況如下：
四、吸收合并的審核重點
吸收合并是擬IPO企業常用的重組方式，在上市過程中，審核部門也會重點關注企業曾進行的吸收合并事宜，審核重點如下： （一）吸收合并的背景和原因 審核部門會重點關注擬IPO企業曾進行吸收合并的原因，是否具有合理性，是否有正當的商業目的。
（二）吸收合并程序瑕疵的影響 依據《公司法》的相關規定，吸收合并各方需就合并事項進行公告并通知債權。在實踐中，若吸收合并各方，尤其是合并方債權人較多，可能無法做到逐一通知。 上市過程中，審核部門會重點關注吸收合并程序瑕疵，是否對上市造成實質影響。
（三）定價依據及公允性 上市過程中，審核部門會重點關注吸收合并各方定價的合理性、公允性，避免損害中小股東的利益。
結語：擬IPO企業在上市前可選擇多種形式進行企業重組，除了本文提及的吸收合并外，還可選擇股權或資產劃轉、發行股份收購資產或股權、非貨幣性資產投資、企業分立等方式。擬IPO企業可根據其自身情況、目前的審核政策、重組的股權或資產是否涉及不動產、否涉及境外股權或資產、擬重組的股權或資產的市場公允價值與賬面價值的差額對稅負的影響等因素合理選擇一種或多種企業重組方式。
