境內(nèi)企業(yè)境外放款監(jiān)管制度淺析
作者：繆劍文 2018-07-02明確允許境內(nèi)非金融企業(yè)境外放款，發(fā)端于國(guó)家外匯局于2009年6月9日發(fā)布的《關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外放款外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)[2009]24號(hào)）。時(shí)值2008年全球金融危機(jī)后，中國(guó)企業(yè)境外直接投資活動(dòng)日趨活躍，同時(shí)我國(guó)外匯儲(chǔ)備規(guī)模節(jié)節(jié)飆升、人民幣升值預(yù)期加大，當(dāng)時(shí)外匯管理政策總體上傾向于“鼓勵(lì)流出、限制流入”，在此背景下，允許非金融企業(yè)境外放款，既有助于提高境內(nèi)企業(yè)資金使用效率、拓寬境外投資企業(yè)的后續(xù)融資渠道從而便利企業(yè)的“走出去”，又可以緩解外匯資金凈流入的壓力。
而后，隨著人民幣國(guó)際化進(jìn)程逐步推進(jìn)，外匯管理也不斷簡(jiǎn)政放權(quán)，但不料2015年“8﹒11”匯改后人民幣匯率預(yù)期由升轉(zhuǎn)貶、資本流出壓力驟增、外匯儲(chǔ)備一度急劇下降，外匯管理和跨境人民幣政策又悄然轉(zhuǎn)為“獎(jiǎng)入限出”，關(guān)于非金融企業(yè)境外放款，也逐漸形成了目前實(shí)行的以境外放款額度登記為基礎(chǔ)的、本外幣全口徑一體化的宏觀審慎管理制度。
根據(jù)相關(guān)法規(guī)以及國(guó)家外匯管理局資本項(xiàng)目司編撰的《資本項(xiàng)目外匯業(yè)務(wù)操作指引與法規(guī)匯編（2017年版）》（中國(guó)金融出版社2017年12月版，下稱“《2017年版資本項(xiàng)目操作規(guī)程》”），本文即擬對(duì)境內(nèi)非金融企業(yè)境外放款制度進(jìn)行簡(jiǎn)要介紹和評(píng)析。
一、主要法規(guī)依據(jù)
除《外匯管理?xiàng)l例》第20條外，非金融企業(yè)境外放款的管理制度，主要見(jiàn)諸由中國(guó)人民銀行和國(guó)家外匯管理局公布的下列規(guī)章或規(guī)范性文件：
l 《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外放款外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2009〕24號(hào)）；
l 《國(guó)家外匯管理局關(guān)于鼓勵(lì)和引導(dǎo)民間投資健康發(fā)展有關(guān)外匯管理問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2012〕33號(hào)）；
l 《國(guó)家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步改進(jìn)和調(diào)整直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔2012〕59號(hào)）；
l 《國(guó)家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步改進(jìn)和調(diào)整資本項(xiàng)目外匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔2014〕2號(hào)）；
l 《國(guó)家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號(hào)）；
l 《中國(guó)人民銀行關(guān)于進(jìn)一步明確境內(nèi)企業(yè)人民幣境外放款業(yè)務(wù)有關(guān)事項(xiàng)的通知》（銀發(fā)〔2016〕306號(hào)）（下稱“人民銀行306號(hào)文”）；
l 《國(guó)家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實(shí)合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號(hào)）。
二、主要監(jiān)管手段：外匯局辦理“境外放款額度登記”
無(wú)論是人民幣放款，還是外幣放款，境內(nèi)放款人（非金融企業(yè)）在首次辦理境外放款業(yè)務(wù)前，均應(yīng)到注冊(cè)地的外匯局辦理“境外放款額度登記”。只有經(jīng)過(guò)登記后，經(jīng)辦銀行方可為放款人開(kāi)立境外放款專用賬戶、在經(jīng)登記的境外放款余額上限內(nèi)辦理相應(yīng)的資金匯出及其他相關(guān)業(yè)務(wù)。
按照本外幣一體化的監(jiān)管要求，外匯局在辦理與人民幣境外放款有關(guān)的境外放款額度登記業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)先征求當(dāng)?shù)厝嗣胥y行有關(guān)部門(mén)（跨境辦）意見(jiàn)，人民銀行有關(guān)部門(mén)對(duì)人民幣境外放款存量情況（包括已在外匯局辦理過(guò)登記的人民幣對(duì)外放款）進(jìn)行核實(shí)確認(rèn)后，外匯局再?zèng)Q定是否為放款人辦理新的境外放款額度登記業(yè)務(wù)。
三、本外幣全口徑宏觀審慎管理的具體監(jiān)管要求
主要包括下列幾點(diǎn)：
（1）主體要求
放款人應(yīng)為在境內(nèi)依法注冊(cè)成立的非金融企業(yè)（包括外商投資企業(yè)），且應(yīng)符合下列條件，否則均不得辦理境外放款業(yè)務(wù)：
a.成立時(shí)間必須滿一年；
b.已經(jīng)辦理境外放款額度登記；
c. 未違反直接投資存量權(quán)益登記（包括境內(nèi)直接投資存量權(quán)益登記以及境外直接投資存量權(quán)益登記）等相關(guān)規(guī)定；且
d.不存在資本項(xiàng)目管控信息。
（2）額度要求
原則上，放款人的本外幣境外放款余額上限為其最近一期經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)表中所有者權(quán)益的30％。除非經(jīng)過(guò)人民銀行和外匯局批準(zhǔn)，放款人本外幣境外放款余額之和，在任一時(shí)點(diǎn)均不得超過(guò)這個(gè)上限。
境內(nèi)企業(yè)發(fā)生內(nèi)保外貸履約形成對(duì)外債權(quán)的，其對(duì)外債權(quán)余額應(yīng)納入該企業(yè)境外放款額度管理，即境內(nèi)企業(yè)內(nèi)保外貸履約對(duì)外債權(quán)余額與該企業(yè)境外放款余額之和不得超過(guò)該企業(yè)前述本外幣境外放款余額上限（所有者權(quán)益的30％）；如果超過(guò)30%，可以先為該企業(yè)辦理對(duì)外債權(quán)登記，但在對(duì)外債權(quán)余額與境外放款余額之和恢復(fù)到該企業(yè)所有者權(quán)益的30%以內(nèi)之前，未經(jīng)外匯局批準(zhǔn)，境內(nèi)企業(yè)不得辦理新的境外放款業(yè)務(wù)。境內(nèi)銀行發(fā)生內(nèi)保外貸履約，如有反擔(dān)保人，也應(yīng)參照前述原則辦理。
（3）股權(quán)關(guān)系要求
境內(nèi)放款人與境外借款人應(yīng)具有股權(quán)關(guān)聯(lián)關(guān)系。按照外匯局的監(jiān)管口徑(見(jiàn)《2017年版資本項(xiàng)目操作規(guī)程》)，“股權(quán)關(guān)聯(lián)關(guān)系”的界定，相對(duì)還是比較寬松：
a. 股權(quán)關(guān)聯(lián)關(guān)系企業(yè)為具有直接或間接持股關(guān)系的兩家企業(yè)（包含但不限于母對(duì)子、子對(duì)母、母對(duì)孫、孫對(duì)母等），或由同一家母公司直接或間接持股的兩家企業(yè)（如關(guān)聯(lián)企業(yè)）；
b. 對(duì)直接或間接持股比例均無(wú)限制；
c. 境內(nèi)居民直接或間接控制的境內(nèi)企業(yè)，可在真實(shí)、合理需求的基礎(chǔ)上按現(xiàn)行規(guī)定向其已登記的特殊目的公司放款。
（4）資金來(lái)源要求
外幣境外放款的資金來(lái)源，可以是：
a. 自有外匯資金;
b. 國(guó)內(nèi)外匯貸款；
c. 用人民幣購(gòu)匯所得資金;
d. 外幣資金池資金;或
e. 外匯局允許的其他資金。
但是，值得注意的是，與外幣境外放款允許使用國(guó)內(nèi)外匯貸款資金不同，在人民幣境外放款項(xiàng)下，按照人民銀行306號(hào)文的規(guī)定，放款人不得使用個(gè)人資金進(jìn)行境外放款，也不得利用“自身債務(wù)融資”為境外放款提供資金來(lái)源，即不得使用境內(nèi)人民幣貸款資金或其他債務(wù)資金用于境外放款。
（5）利率、期限和幣種要求
放款人向境外放款的利率應(yīng)符合商業(yè)原則，在合理范圍內(nèi)協(xié)商確定，但必須大于零。放款期限原則上應(yīng)在6個(gè)月至5年內(nèi)，超過(guò)5年（含5年）的應(yīng)報(bào)當(dāng)?shù)厝嗣胥y行或外匯局進(jìn)行備案。
境外放款業(yè)務(wù)的登記、放款以及回收各環(huán)節(jié)中，人民幣與外幣之間不能錯(cuò)配：以人民幣登記的，必須以人民幣放款和回收；以外幣登記的，必須以外幣放款和回收（外幣各幣種之間可以根據(jù)實(shí)際情況選擇配置）。
（6）真實(shí)性和合理性要求
外匯局在辦理境外放款額度登記時(shí)，會(huì)審核境外借款人的經(jīng)營(yíng)規(guī)模是否與借款規(guī)模相適應(yīng)，以及境外借款資金的實(shí)際用途，審查境外放款用途的真實(shí)性和合理性。
經(jīng)辦的商業(yè)銀行在為企業(yè)辦理境外放款相關(guān)業(yè)務(wù)時(shí)，也應(yīng)進(jìn)行真實(shí)性和合規(guī)性審核。
（7）及時(shí)收回放款資金的要求
對(duì)無(wú)正當(dāng)理由的逾期放款或逾期不回收資金的，外匯局或經(jīng)辦行可暫停新的放款業(yè)務(wù)。經(jīng)辦行也應(yīng)督促放款人及時(shí)收回放款資金，出現(xiàn)借款人逾期未歸還，且放款人拒不作出說(shuō)明或說(shuō)明缺乏合理性的，經(jīng)辦行也應(yīng)暫停為放款人辦理新的境外放款業(yè)務(wù)。
四、 結(jié)語(yǔ)
境外債權(quán)（包括境內(nèi)企業(yè)境外放款）的外匯管理，其實(shí)與境外投資的監(jiān)管密切相關(guān)。在目前國(guó)家對(duì)境外投資活動(dòng)加強(qiáng)規(guī)范和管理的大背景下，國(guó)家支持國(guó)內(nèi)有能力、有條件的企業(yè)開(kāi)展真實(shí)、合法的對(duì)外投資活動(dòng)的政策并沒(méi)有改變。隨著國(guó)內(nèi)企業(yè)“走出去”境外投資活動(dòng)日趨頻繁，在相關(guān)境外投資并購(gòu)活動(dòng)中將會(huì)更經(jīng)常運(yùn)用到境外放款業(yè)務(wù)。為此，企業(yè)更應(yīng)充分理解并切實(shí)遵守國(guó)家有關(guān)境外放款業(yè)務(wù)的監(jiān)管規(guī)定，并靈活運(yùn)用，以配合自身真實(shí)、合法的對(duì)外投資活動(dòng)，從而避免“非法逃匯”等外匯違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。
