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《反壟斷法》修正案（以下稱“22版”或“新法”）于2022年6月24日經(jīng)十三屆全國人大常委會第三十五次會議審議通過，將于8月1日開始生效實(shí)施。自2008年8月《反壟斷法》（以下稱“08版”或“舊法”）生效以來，歷經(jīng)十四年，迎來了首次的修訂。本次22版的《反壟斷法》仍然維持八個章節(jié)（總則、壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位、經(jīng)營者集中、濫用行政權(quán)力排除、限制競爭、對涉嫌壟斷行為的調(diào)查、法律責(zé)任）。

而為了貫徹落實(shí)修正后的《中華人民共和國反壟斷法》，更好適應(yīng)構(gòu)建新發(fā)展格局和推動高質(zhì)量發(fā)展新要求，強(qiáng)化反壟斷、深入推進(jìn)公平競爭政策實(shí)施，市場監(jiān)管總局于2022年6月27日發(fā)布了六個配套法規(guī)的征求意見稿[1]，各項(xiàng)征求稿的意見反饋截止日期為2022年7月27日，分別為：

（1）《禁止壟斷協(xié)議規(guī)定（征求意見稿）》

（2）《禁止濫用市場支配地位行為規(guī)定（征求意見稿）》

（3）《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（修訂草案征求意見稿）》

（4）《經(jīng)營者集中審查規(guī)定（征求意見稿）》

（5）《制止濫用行政權(quán)力排除、限制競爭行為規(guī)定 （征求意見稿）》

（6）《禁止濫用知識產(chǎn)權(quán)排除、限制競爭行為規(guī)定（征求意見稿）》

本文也將按照反壟斷法章節(jié)的順序，就修正案及意見稿中的部分重點(diǎn)關(guān)注內(nèi)容進(jìn)行解讀和梳理。

針對于平臺經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，自2020年起針對于互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的執(zhí)法顯著加強(qiáng)。包括出現(xiàn)了市場監(jiān)管總局針對于阿里巴巴集團(tuán)在中國境內(nèi)網(wǎng)絡(luò)零售平臺服務(wù)市場壟斷案行政處罰決定書和行政指導(dǎo)書。（參考文章：《從阿里巴巴集團(tuán)的反壟斷罰單—淺析企業(yè)反壟斷合規(guī)的關(guān)注重點(diǎn)》[2]）；第一起互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)禁止集中的公告（禁止虎牙公司與斗魚國際控股有限公司合并的公告[3]）；以及關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)對于應(yīng)當(dāng)申報(bào)而未申報(bào)，且不具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中案件處罰的公示案例等（2020年12月至2021年7月共計(jì)44起，參考文章：《經(jīng)營者集中審查加強(qiáng)力度，企業(yè)反壟斷合規(guī)刻不容緩》 [4]）。

關(guān)于數(shù)據(jù)、算法、技術(shù)等而發(fā)展出的新型態(tài)的壟斷行為在本次修正案和意見稿中均進(jìn)行了明確和補(bǔ)充，分別涉及到總章、禁止壟斷協(xié)議、禁止濫用市場支配地位、經(jīng)營者集中審查等，概況如下：

啟示：

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的執(zhí)法今后應(yīng)當(dāng)仍是重點(diǎn)的監(jiān)管行業(yè)對象，鑒于立法層面及相關(guān)意見稿意見已對具體行為進(jìn)行了明確，提供了法律上的支持和依據(jù)。互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、與平臺經(jīng)濟(jì)、技術(shù)算法等所相關(guān)的企業(yè)應(yīng)當(dāng)著重加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部的人員培訓(xùn)和相關(guān)制度、協(xié)議文本、運(yùn)營模式的改善，避免通過利用數(shù)據(jù)和算法、技術(shù)以及平臺規(guī)則等違反修改后的反壟斷法及相關(guān)規(guī)則。

1、關(guān)于引入“安全港”制度

（1）何為“安全港”制度？

本次反壟斷法的修正案及禁止壟斷協(xié)議規(guī)定（征求意見稿）中并沒有明確出現(xiàn)關(guān)于“安全港”這三個字的表述。那么，何為“安全港”？在2019年1月4日國務(wù)院反壟斷委員會發(fā)布的《關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的反壟斷指南》中，第十三條有所涉及，“安全港規(guī)則：為了提高執(zhí)法效率，給市場主體提供明確的預(yù)期，設(shè)立安全港規(guī)則。安全港規(guī)則是指，如果經(jīng)營者符合下列條件之一，通常不將其達(dá)成的涉及知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)議認(rèn)定為《反壟斷法》第十三條第一款第六項(xiàng)和第十四條第三項(xiàng)規(guī)定的壟斷協(xié)議，但是有相反的證據(jù)證明該協(xié)議對市場競爭產(chǎn)生排除、限制影響的除外。（一）具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)不超過20%；（二）經(jīng)營者與交易相對人在受到涉及知識產(chǎn)權(quán)的協(xié)議影響的任一相關(guān)市場上的市場份額均不超過30%；（三）如果經(jīng)營者在相關(guān)市場的份額難以獲得，或者市場份額不能準(zhǔn)確反映經(jīng)營者的市場地位，但在相關(guān)市場上除協(xié)議各方控制的技術(shù)外，存在四個或者四個以上能夠以合理成本得到的由其他經(jīng)營者獨(dú)立控制的具有替代關(guān)系的技術(shù)。”

綜上，可以看出“安全港”主要是指在反壟斷法體系中對于壟斷協(xié)議的豁免情況，即在何種范圍內(nèi)，雖然在形式要件上符合了反壟斷法所禁止的事由，但基于豁免的規(guī)則將不被予以禁止。需特別注意的是，本次修正案中就“安全港”制度的內(nèi)容而言，僅涉及了縱向壟斷協(xié)議（經(jīng)營者與交易相對人之間的協(xié)議），并未在橫向協(xié)議(具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者之間的協(xié)議)中進(jìn)行規(guī)定。

（2）“安全港”一定就安全嗎？

反壟斷法修正案暫未對縱向協(xié)議中“國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”進(jìn)行明確，然而從本次《禁止壟斷協(xié)議規(guī)定（征求意見稿）》可以看出，“經(jīng)營者與交易相對人在相關(guān)市場的市場份額低于15%”可能是今后一個立法的方向，最終還有待各方的意見反饋和修訂。

但是，我們也能從意見稿第十六條的內(nèi)容看出對于是否符合“國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)”的舉證責(zé)任在于經(jīng)營者，因此我們認(rèn)為不能非常簡單的就認(rèn)為只要市場份額在該規(guī)則以內(nèi)，就可以當(dāng)然適用安全港制度規(guī)則，需要格外注意的是“協(xié)議在相關(guān)市場不會排除、限制競爭”也是一個重要的因素，而在司法實(shí)踐中，如何證明以及提供的證明資料是否充分，是否可以被監(jiān)管部門認(rèn)可，仍然存在諸多的爭議。

啟示：

在反壟斷執(zhí)法領(lǐng)域，由于壟斷協(xié)議原則上系禁止，因此無論企業(yè)的規(guī)模如何，相關(guān)協(xié)議是否有可能會排除、限制競爭均是執(zhí)法的對象。本次引入“安全港”制度可以適當(dāng)?shù)臏p輕執(zhí)法部門的壓力，同時也給予市場一定程度的“自由”。但是依然需要提示企業(yè)，即使今后的征求意見稿的相關(guān)內(nèi)容得以審核通過，也不能盲目的以市場份額低于標(biāo)準(zhǔn)就任意的制定、簽訂與交易相對方之間的“壟斷協(xié)議”，仍應(yīng)當(dāng)以原則禁止、特殊情況豁免的視角對待相關(guān)協(xié)議，以確保企業(yè)的行為可以維護(hù)市場的良性競爭，不會排除、限制競爭。

2、關(guān)于軸輻協(xié)議

本次反壟斷法的修正案及禁止壟斷協(xié)議規(guī)定（征求意見稿）中并沒有明確出現(xiàn)關(guān)于“軸輻協(xié)議”這四個字的表述。那么，何為“軸輻協(xié)議”？在2021年2月國務(wù)院反壟斷委員發(fā)布的《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》 第八條有所涉及“軸輻協(xié)議：具有競爭關(guān)系的平臺內(nèi)經(jīng)營者可能借助與平臺經(jīng)營者之間的縱向關(guān)系,或者由平臺經(jīng)營者組織、協(xié)調(diào)，達(dá)成具有橫向壟斷協(xié)議效果的軸輻協(xié)議。分析該協(xié)議是否屬于《反壟斷法》第十三條、第十四條規(guī)制的壟斷協(xié)議，可以考慮具有競爭關(guān)系的平臺內(nèi)經(jīng)營者之間是否利用技術(shù)手段、平臺規(guī)則、數(shù)據(jù)和算法等方式，達(dá)成、實(shí)施壟斷協(xié)議，排除、限制相關(guān)市場競爭。”本次反壟斷法修正案和意見稿中主要體現(xiàn)“軸輻協(xié)議”的相關(guān)內(nèi)容概況如下：

備注：相關(guān)征求意見稿目前還在向各界征求意見期間，最終需交有關(guān)部門進(jìn)行最終的審議，內(nèi)容也可能發(fā)生調(diào)整。目前發(fā)布的相關(guān)內(nèi)容主要用于立法趨勢的參考和研討。

啟示：

本次“軸輻協(xié)議”在修正案的推出，將“組織者”納入了簽訂壟斷協(xié)議的范圍。并且，本次意見稿中也對“組織”行為進(jìn)行了細(xì)化，對于雖不參與協(xié)議簽署但具體主導(dǎo)作用或者在為各具有競爭關(guān)系經(jīng)營者起到“中介”作用的第三方納入到監(jiān)管對象。對于大型企業(yè)，特別是具有平臺職能的企業(yè)而言，更應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對待與不同的、但具有競爭關(guān)系的交易相對人之間的合作。避免起到組織該等交易相對人簽署壟斷協(xié)議、或?yàn)樵摰冉灰紫鄬θ诉_(dá)成壟斷協(xié)議提供實(shí)質(zhì)性幫助。

啟示：

在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)等新興行業(yè)中，可能會存在集中行為本身具有或者可能具有排除、限制競爭效果，需要反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)提前干預(yù)審查，但基于行業(yè)的特殊性及其他因素導(dǎo)致該集中行為未達(dá)法定申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，在未經(jīng)審查的情形下實(shí)質(zhì)性影響競爭公平。而賦予反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)主動要求符合上述情況的經(jīng)營者進(jìn)行申報(bào)的權(quán)利則能大大降低對相關(guān)市場造成不良影響。

另外，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)要求相關(guān)經(jīng)營者進(jìn)行申報(bào)的行為，使得該經(jīng)營者承擔(dān)了必須進(jìn)行申報(bào)的義務(wù)，若違反該義務(wù)仍可能面臨反壟斷局的處罰。

與此同時，隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，現(xiàn)行有效的經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)存在一定的滯后性，《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（修訂草案征求意見稿）》也擬提高經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，這有助于減輕經(jīng)營者的申報(bào)義務(wù)，使得資源配置在市場中起到?jīng)Q定性作用。

啟示：

此次《反壟斷法》的修訂提高了除濫用市場支配地位行為外所有行為的行政違法責(zé)任，并且對于情節(jié)特別嚴(yán)重、影響特別惡劣、造成特別嚴(yán)重后果的行為的加重處罰更是增加了《反壟斷法》的威懾性。

與此同時，此次的修訂彌補(bǔ)了我國《反壟斷法》對刑事責(zé)任及個人責(zé)任相關(guān)規(guī)定的空白，這使得經(jīng)營者的違法成本大大增加，有助于減少壟斷行為的發(fā)生。而賦予市級以上人民檢察院提起民事公益訴訟的權(quán)利也意味著反壟斷民事涉訴風(fēng)險(xiǎn)提升，消費(fèi)者、其他競爭者的民事權(quán)利得到進(jìn)一步保護(hù)。