以增資方式進(jìn)行“股權(quán)代持還原”的案例及審核關(guān)注要點(diǎn)
作者：樓永輝 方海濤 王國(guó)誠(chéng) 2024-03-05股權(quán)代持，又被稱為隱名持股、名義持股，是指實(shí)際出資人委托第三人以其名義持股或出資，并行使股東權(quán)利、履行股東義務(wù)的一種持股方式。根據(jù)上市審核要求，發(fā)行人歷史沿革中存在股權(quán)代持情形的，應(yīng)當(dāng)在提交公開發(fā)行股票申請(qǐng)材料前依法解除，并在招股說明書中披露代持形成原因、演變情況、解除過程、是否存在糾紛或潛在糾紛等。
常規(guī)的股權(quán)代持清理方式為“代持還原”，即將代持股權(quán)還原至實(shí)際出資人名下，即由代持雙方簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定代持人將其代實(shí)際出資人持有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給實(shí)際出資人。鑒于代持形成時(shí)，被代持人履行了實(shí)際出資義務(wù)，因此還原協(xié)議約定的轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)一般為名義價(jià)格，無需實(shí)際支付。
針對(duì)代持還原，經(jīng)筆者檢索相關(guān)案例，除前述較為常見的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式外，部分問詢案例解釋采用增資方式進(jìn)行了代持還原或解除了股權(quán)代持。現(xiàn)結(jié)合相關(guān)案例，就通過增資方式進(jìn)行代持還原相關(guān)問題簡(jiǎn)要分析如下。
一、增資方式進(jìn)行代持還原方案
（一）增資方式進(jìn)行代持還原相關(guān)案例
經(jīng)筆者檢索最近三年公開披露的IPO及掛牌案例，涉及“以增資方式還原代持”的案例主要如下：
1. 天*藥*（60**35）
（1）代持背景
有限公司設(shè)立初期，公司股東許某某、王某某、邱某某與陳某某約定，以陳某某在有限公司擔(dān)任總經(jīng)理5年為條件，給予陳某某有限公司3%的股權(quán)，任期屆滿后由前述三位股東按照相對(duì)持股比例以1元/注冊(cè)資本價(jià)格轉(zhuǎn)讓給被代持人陳某某。
（2）還原過程
股東大會(huì)審議同意公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，并向被代持人陳某某定向發(fā)行新股，向陳某某定向發(fā)行新股系為還原其實(shí)際持有的3%的股份，其用于本次增資的增資款系由三位股東按照各自的相對(duì)出資比例向陳某某支付，再由陳某某全額出資至公司。鑒于本次系通過增資方式還原股權(quán)代持，陳某某等比例享有了因增資而增加的股東權(quán)益，因此陳某某應(yīng)自行承擔(dān)增資款的3%，被代持股權(quán)期間的股東分紅由三位股東按照各自的代持比例扣繳個(gè)稅后支付給被代持人陳某某。
（3）其他說明
該案例中，發(fā)行人披露，為統(tǒng)籌考慮實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，公司全體股東決定以定向增資的方式同時(shí)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)及代持還原。
本次還原增資系按照公司截至2018年9月30日未經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)定價(jià)2.93元/股，基于謹(jǐn)慎考慮，將解除代持時(shí)每股公允價(jià)值11.93元與被代持人入股價(jià)格2.93元/股的差額確認(rèn)為股份支付費(fèi)用。
2. 三*生*（30**06）
（1）代持背景
2012年，公司注冊(cè)資本由1,000萬元增加至2,000萬元，價(jià)格為2元/注冊(cè)資本（參考增資時(shí)的每股凈資產(chǎn)）。由于當(dāng)時(shí)企業(yè)對(duì)股權(quán)交易中心掛牌政策理解存在偏差，為控制股東人數(shù)規(guī)模，方便股東管理，采取了由程某某、孫某某替多人代持股權(quán)的安排。
（2）還原過程
2015年5月，公司注冊(cè)資本由2,000萬元增加到3,000萬元，增資價(jià)格為1.25元/股。此次增資人員中，部分人員系2012年10月產(chǎn)生的被代持人員，該部分被代持人員的股份由公司控股股東/實(shí)控人聶某某按照1.25元/股受讓并支付相應(yīng)款項(xiàng)，相關(guān)人員同時(shí)以1.25元/股的價(jià)格增資，成為公司在冊(cè)股東。聶某某將增資資金打入被代持人賬戶（每人對(duì)應(yīng)資金為1.25元*被代持股份數(shù)），相關(guān)被代持人用該資金向公司增資成為直接顯名股東，相關(guān)被代持人的股份得到了準(zhǔn)確還原。
（3）其他說明
該案例中，名義上是以“增資方式實(shí)現(xiàn)被代持人顯名登記”，工商上面亦只體現(xiàn)一次變更，但結(jié)合交易實(shí)質(zhì)及資金流水，實(shí)質(zhì)上連續(xù)進(jìn)行了兩步操作，即先由實(shí)際控制人收回被代持股權(quán)，繼而由被代持人向公司增資。
增資價(jià)格為1.25元/股，系參考增資時(shí)的每股凈資產(chǎn)1.30元定價(jià)，低于原始出資成本2元/股，本次增資該等人員自身并未再行出資，僅為通過增資形式進(jìn)行代持還原，股份未發(fā)生變化，自身利益未受損失。
3. 東*科*（68**00）
（1）代持背景
2013年至2015年期間發(fā)生多股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因涉及的持股員工人數(shù)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓次數(shù)較多，為簡(jiǎn)化工商變更登記手續(xù)，受讓方以代持方式持有受讓的東威有限股權(quán)，被代持人系分別以10.53元至33.33元/注冊(cè)資本的溢價(jià)受讓取得有限公司股權(quán)。相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓雖未辦理工商變更登記手續(xù)，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款均已支付，被代持人已成為有限公司實(shí)際出資人。
（2）還原過程
為簡(jiǎn)化以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式還原代持和增資涉及到的兩次工商變更登記手續(xù)，12名被代持人直接以新增股東形式參與增資。被代持人能夠以1元/注冊(cè)資本的價(jià)格認(rèn)繳新增注冊(cè)資本，系因其通過前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易已取得有限公司股權(quán)，成為公司實(shí)際出資人。另外3人還原時(shí)不存在增資或注冊(cè)資本變更事項(xiàng)，因此通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式實(shí)現(xiàn)還原。
為保證被代持人通過增資還原的股權(quán)比例，與被代持時(shí)的股權(quán)比例一致，持股權(quán)益不發(fā)生變化，本次增資時(shí)被代持人認(rèn)繳的出資為其原被代持股權(quán)對(duì)應(yīng)的股權(quán)比例×增資后公司注冊(cè)資本，即被代持人除按照實(shí)際持股比例繳納新增注冊(cè)資本外，還額外繳納了其被代持股權(quán)增資前對(duì)應(yīng)的注冊(cè)資本金額。相應(yīng)地，代持人在本次增資過程中亦按照其實(shí)際持股比例繳納出資。被代持人確認(rèn)無需代持人退回上述多繳納的出資金額。
（3）其他說明
該案例中，公司解釋有增資擴(kuò)股需求，涉及注冊(cè)資本變更，為了簡(jiǎn)化工商登記手續(xù)，遂在增資的同時(shí)進(jìn)行代持還原，最終體現(xiàn)為以增資方式實(shí)現(xiàn)代持還原。
增資價(jià)格為1元/注冊(cè)資本。招股書及反饋問詢未涉及本次增資定價(jià)公允性及股份支付相關(guān)問題。
4．恒*鉆*（83**42）
（1）代持背景
公司于2004年進(jìn)行改制，公司原股東江漢公司將其持有的19%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其下屬子公司，另外68.5%的股權(quán)按凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給26名參與公司改制的職工。為方便辦理工商登記，參與改制的26名職工一致推舉杜某、余某某等七人代表該26名參與改制的職工受讓并持有上述股權(quán)。
（2）還原過程
2015年8月，為解除股東間代持關(guān)系，有限公司全體實(shí)際股東一致決定對(duì)公司進(jìn)行增資，公司注冊(cè)資本由400萬元增至1,600萬元，其中1,066.56萬元增資由公司的顯名股東和隱名股東按1元/出資額的價(jià)格不等比例認(rèn)購(gòu)，同時(shí)，通過顯名股東將代持出資額歸還給隱名股東，再由隱名股東對(duì)公司增資的方式實(shí)現(xiàn)代持還原；另外差額部分增資作為股權(quán)激勵(lì)由員工增資。
在1,066.56萬元的不等比例增資中，先以1,466.56萬元為基數(shù)，按各股東的實(shí)際持股比例計(jì)算出各股東在1,466.56萬元注冊(cè)資本中應(yīng)當(dāng)持有的出資額；隱名股東按前述計(jì)算出的出資額數(shù)據(jù)增資（增資額部分來自于自有資金，部分來自于顯名股東歸還的代持額），顯名股東以前述計(jì)算出的出資額數(shù)據(jù)減去其名下已登記的出資額后的出資額數(shù)據(jù)增資；同時(shí)，顯名股東將其代隱名股東持有的出資額歸還給隱名股東，由隱名股東增資到公司。
（3）其他說明
該案例中，公司解釋因經(jīng)營(yíng)發(fā)展需要資金，同時(shí)需要解除股東間代持關(guān)系，故公司全體實(shí)際股東一致決定進(jìn)行增資。
增資價(jià)格為1元/注冊(cè)資本。招股書及反饋問詢未涉及本次增資定價(jià)公允性及股份支付相關(guān)問題。
5. 國(guó)*軟*（87**53）
（1）代持背景
2014年12月，公司對(duì)工作滿2年的員工實(shí)施股權(quán)激勵(lì)，激勵(lì)對(duì)象通過受讓實(shí)控人持有的持股平臺(tái)股權(quán)的方式間接取得公司股份。為方便工商登記，激勵(lì)對(duì)象持有的持股平臺(tái)股權(quán)由實(shí)控人代持。
（2）還原過程
2019年3月，持股平臺(tái)通過增資形式對(duì)股權(quán)代持進(jìn)行還原。本次增資的原則是確保增資后激勵(lì)對(duì)象因股權(quán)激勵(lì)持有的持股平臺(tái)股權(quán)比例與股權(quán)代持還原前因股權(quán)激勵(lì)持有的持股平臺(tái)股權(quán)比例保持一致，實(shí)控人代激勵(lì)對(duì)象持有持股平臺(tái)股權(quán)的情形解除，代持還原的資金來源于韓某某，原因系在股權(quán)代持形成時(shí)，激勵(lì)對(duì)象均已向韓某某支付了全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)，激勵(lì)對(duì)象不再承擔(dān)本次股權(quán)激勵(lì)代持還原的實(shí)際出資。
（3）其他說明
該案例中，被代持人均為公司員工，代持人為公司控股股東、實(shí)際控制人。
增資價(jià)格為1元/持股平臺(tái)出資額。招股書及反饋問詢未涉及本次增資定價(jià)公允性及股份支付相關(guān)問題。
6．創(chuàng)*電*（87**34）
（1）代持背景
2006年，關(guān)聯(lián)公司實(shí)際控制人黃某某、錢某某與陳某某等人簽署股份轉(zhuǎn)讓合同，向該等核心員工轉(zhuǎn)讓該公司部分股權(quán)并由黃某某、錢某某代持。2006年8月，發(fā)行人前身有限公司設(shè)立并完全承繼原關(guān)聯(lián)公司業(yè)務(wù)，原關(guān)聯(lián)公司被代持股東自有限公司成立起即擁有有限公司對(duì)應(yīng)關(guān)聯(lián)公司代持比例的股權(quán)，兩公司股權(quán)結(jié)構(gòu)完全一致并同步映射。
（2）還原過程
2018年10月，基于股權(quán)清晰考慮，公司通過新設(shè)持股平臺(tái)向有限公司增資的形式對(duì)股權(quán)代持情況進(jìn)行還原。因股權(quán)代持形成時(shí)各實(shí)際股東（被代持人）均已向黃某某、錢某某實(shí)際支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)，代持還原時(shí)，黃某某、錢某某向各實(shí)際股東（被代持人）支付了相應(yīng)的增資款項(xiàng)，由各實(shí)際股東（被代持人）實(shí)名完成對(duì)持股平臺(tái)的增資，再由持股平臺(tái)實(shí)際向有限公司增資，從而完成股權(quán)代持的還原。
（3）其他說明
案例為間接增資，處理思路與三*生*（30**06）基本一致，結(jié)合交易實(shí)質(zhì)及資金流水，實(shí)質(zhì)上連續(xù)進(jìn)行了兩步操作，即先由代持人向各實(shí)際股東（被代持人）支付相應(yīng)的增資款項(xiàng)，繼而由各實(shí)際股東（被代持人）實(shí)名完成對(duì)持股平臺(tái)的增資，再由持股平臺(tái)對(duì)公司進(jìn)行增資。
代持還原暨增資后，各實(shí)際股東（被代持人）持有的有限公司股權(quán)比例與還原前持股比例保持一致，增資價(jià)格參考有限公司截至2018年10月31日的凈資產(chǎn)并經(jīng)各方協(xié)商一致確定。
7．哈*勝*（87**50）
（1）代持背景
有限公司成立于2011 年，成立時(shí)由文某（持股 60%）、郭某某（持股40%）代表全體24名股東持股，公司設(shè)立時(shí)即存在代持。
（2）還原過程
公司2020年計(jì)劃以分紅款增資，并通過各股東非同比例增資進(jìn)一步在工商層面還原股權(quán)代持，該增資款項(xiàng)由全體股東按實(shí)際持股比例承擔(dān)。本次增資實(shí)質(zhì)為還原部分被代持股權(quán)，因此增資價(jià)格為1.00元/股，定價(jià)具有合理性。全體股東已在取得股利分配時(shí)繳納相關(guān)稅費(fèi)，除此之外本次增資不涉及其他納稅義務(wù)。
（3）其他說明
該案例中，公司解釋隨著公司業(yè)務(wù)規(guī)模的擴(kuò)大，公司計(jì)劃進(jìn)一步還原股權(quán)代持，并同步增加股本以提升市場(chǎng)影響力并進(jìn)行市場(chǎng)開拓。基于上述考慮，公司計(jì)劃以分紅款增資，并通過各股東非同比例增資進(jìn)一步在工商層面還原股權(quán)代持。
由于增資目的系為還原股權(quán)代持，增資前后公司股東實(shí)際持股比例未發(fā)生變化；本次增資不存在以股份作為對(duì)價(jià)獲取員工提供的服務(wù)的情形，不構(gòu)成股權(quán)激勵(lì)，不涉及股份支付。
8．飛*得*（問詢回復(fù)）
（1）代持背景
2014年12月，周某某對(duì)外轉(zhuǎn)讓有限公司40%股權(quán)，由徐某某受讓20%、李某受讓20%，其中：（1）徐某某受讓的20%股權(quán)中的15%替施某某代持，李某受讓的20%股權(quán)中的10%替施某某代持；（2）周某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后保留8%的股權(quán)，由施某某代持。
（2）還原過程
2020年1月，有限公司召開股東會(huì)，同意將注冊(cè)資本由500萬元增加至1,000萬元，新增注冊(cè)資本全部由施某某出資（本次增資實(shí)際系各股東同比例增資，不影響實(shí)際的股權(quán)比例）。本次增資完成后，施某某與徐某某、李某之間的股權(quán)代持關(guān)系完全解除。
（3）其他說明
該案例中，監(jiān)管機(jī)構(gòu)重點(diǎn)問詢通過增資方式進(jìn)行代持還原的原因及合理性，發(fā)行人圍繞“解決股權(quán)代持、滿足增資擴(kuò)股需求、不違反《公司法》規(guī)定、不損害其他股東利益”等方面進(jìn)行回復(fù)。
（二）實(shí)施步驟
結(jié)合相關(guān)案例，以增資方式進(jìn)行代持還原主要實(shí)施步驟如下：
1．確定增資方案
（1）確定增資價(jià)格：涉及價(jià)格公允性及是否需要計(jì)提股份支付相關(guān)問題，合理確定增資價(jià)格，相關(guān)案例按照1元/注冊(cè)資本或凈資產(chǎn)價(jià)格進(jìn)行增資。
（2）確定增資比例：被代持人增資比例為其實(shí)際持股比例（如公司進(jìn)行過增資，需考慮被代持人股權(quán)稀釋情況），其他股東（代持人或創(chuàng)始股東除外）增資前后持股比例保持不變。如公司已進(jìn)行股改，應(yīng)考慮股份數(shù)保持不變。
（3）確定增資金額：被代持人以其實(shí)際出資金額（被代持出資額）進(jìn)行增資。
為保證增資前后其他股東（主要為外部股東）利益（有限公司股權(quán)比例或股份公司股份數(shù)）不受減損，通常情況下實(shí)際控制人或創(chuàng)始股東團(tuán)隊(duì)（多為代持人）需讓渡部分權(quán)益，即少增或不參與增資；通過被代持人還原后持股比例計(jì)算出增資后注冊(cè)資本，由除代持人（或創(chuàng)始股東）外的其他股東按照同等價(jià)格不等比例增資，即根據(jù)增資后注冊(cè)資本計(jì)算出各股東增資后的出資額，其他各股東以增資后的出資額與增資前的出資額之間的差額進(jìn)行增資。
（4）確定增資資金來源：結(jié)合代持形成背景、資金流水，確定被代持人本次增資的資金來源。一般情況下，代持人向被代持人支付與被代持股權(quán)原始出資金額等額的款項(xiàng)，被代持人收到代持人支付的款項(xiàng)后即向目標(biāo)公司進(jìn)行增資，此外部分案例亦用分紅款增資。
2．履行決議程序
召開董事會(huì)及股東會(huì)，審議增資方案，未設(shè)董事會(huì)的，由執(zhí)行董事作出決議后提交股東會(huì)進(jìn)行審議。
根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出增加注冊(cè)資本的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。前述增資方案下，為保持其他股東（如存在外部股東）持股比例不變，其他股東有權(quán)按照較低價(jià)格（1元/注冊(cè)資本或凈資產(chǎn)價(jià)格）進(jìn)行增資，其他股東權(quán)益未受到減損，因此該增資方案易便于爭(zhēng)取其他股東（包括外部股東）的支持。
考慮到前述增資的主要目的為實(shí)現(xiàn)代持還原，全體股東非等比增資，為避免股東之間就本次增資存在潛在爭(zhēng)議或糾紛，實(shí)際操作過程中建議取得全體股東同意。
3．完成實(shí)繳出資
增資股東完成實(shí)繳出資。
二、審核關(guān)注要點(diǎn)
（一）審核關(guān)注要點(diǎn)
結(jié)合現(xiàn)行IPO監(jiān)管規(guī)則及上述實(shí)踐案例，不難看出通過增資方式實(shí)現(xiàn)代持還原的重點(diǎn)關(guān)注事項(xiàng)體現(xiàn)在如下方面：
1．采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資等不同方式還原代持股權(quán)的原因及背景，以增資方式進(jìn)行還原的合法性、合理性；
2．增資的定價(jià)依據(jù)、合理性及公允性；
3．增資資金的來源；
4．被代持人增資后，代持人是否向被代持人退還被代持股權(quán)原始出資；
5．其他股東未增資或非等比例增資的原因與合理性；代持是否完全解除，各股東之間是否存在股權(quán)代持或其他特殊利益安排，就本次增資各股東之間是否存在爭(zhēng)議、糾紛或潛在爭(zhēng)議、糾紛，是否損害小股東或外部股東利益；
6．代持還原過程中的涉稅情況；
7．增資是否涉及股份支付問題。
（二）分析解釋思路
結(jié)合相關(guān)案例，前述相關(guān)問題解決或論證思路分析如下：
三、結(jié)語(yǔ)
綜上所述，代持還原解決的是股權(quán)權(quán)屬問題，以增資方式進(jìn)行代持還原的核心是合理解釋代持股權(quán)出資來源。增資本身不違反公司法等相關(guān)法律規(guī)定，通過增資，實(shí)際股東及其持股比例或股份數(shù)得以顯名和登記，在這種情況下，增資方式為解釋“不存在股權(quán)代持”或“股權(quán)代持已解除”提供了一種新的論證思路或解釋口徑，從相關(guān)披露案例來看，該種解釋或論證思路能夠被監(jiān)管機(jī)構(gòu)所認(rèn)可，具有一定的可操作性。
結(jié)合相關(guān)案例，股權(quán)代持發(fā)生在自然人之間的情況下，較之于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，通過增資方式進(jìn)行代持還原，一定程度上可以暫時(shí)避免或降低名義股東或?qū)嶋H出資人承擔(dān)較高的個(gè)人所得稅稅負(fù)。但需注意的是，進(jìn)行低價(jià)增資亦可能存在被認(rèn)定為規(guī)避股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收的問題，在申報(bào)上市階段，為了有效避免稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)或降低監(jiān)管疑慮，就自然人股東以增資方式實(shí)施代持還原事項(xiàng)，建議由代持雙方就稅務(wù)問題出具兜底承諾。
此外，結(jié)合案例來看，通過增資方式進(jìn)行股權(quán)還原的，代持雙方通常會(huì)涉及創(chuàng)始股東/核心人員/實(shí)控人，此種情況下，通過合理的增資方案設(shè)計(jì)，其他股東（名義股東或創(chuàng)始人股東除外）通過非等比例增資，保持增資前后持股比例或股份數(shù)不變，一定程度上可以減少與其他股東（尤其是外部股東）的溝通成本，易獲得其他股東支持。反之，如果是外部股東層面存在代持，一般優(yōu)先考慮以轉(zhuǎn)讓方式解除代持。
以上案例及分析供參考，具體在設(shè)計(jì)還原方案的過程中，需綜合代持形成背景、資金流水、股東身份、股權(quán)公允價(jià)值等方面因素進(jìn)行分析論證，確保還原方案合理、易解釋，能獲得監(jiān)管機(jī)構(gòu)的認(rèn)可。
注釋
[1]《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第5號(hào)》“5-1增資或轉(zhuǎn)讓股份形成的股份支付、1.實(shí)際控制人/老股東增資”規(guī)定：解決股份代持等規(guī)范措施導(dǎo)致股份變動(dòng)，家族內(nèi)部財(cái)產(chǎn)分割、繼承、贈(zèng)與等非交易行為導(dǎo)致股份變動(dòng)，資產(chǎn)重組、業(yè)務(wù)并購(gòu)、轉(zhuǎn)換持股方式、向老股東同比例配售新股等導(dǎo)致股份變動(dòng)，有充分證據(jù)支持相關(guān)股份獲取與發(fā)行人獲得其服務(wù)無關(guān)的，不適用《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第11號(hào)——股份支付》；為發(fā)行人提供服務(wù)的實(shí)際控制人/老股東以低于股份公允價(jià)值的價(jià)格增資入股，且超過其原持股比例而獲得的新增股份，應(yīng)屬于股份支付。如果增資協(xié)議約定，所有股東均有權(quán)按各自原持股比例獲得新增股份，但股東之間轉(zhuǎn)讓新增股份受讓權(quán)且構(gòu)成集團(tuán)內(nèi)股份支付，導(dǎo)致實(shí)際控制人/老股東超過其原持股比例獲得的新增股份，也屬于股份支付。實(shí)際控制人/老股東原持股比例，應(yīng)按照相關(guān)股東直接持有與穿透控股平臺(tái)后間接持有的股份比例合并計(jì)算。
