私募基金新規(guī)解析之七：《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》中的十四項核心內(nèi)控制度
作者：石育斌、任麗莉、周云帆 2016-02-19私募基金管理人的內(nèi)部控制，是指私募基金管理人為防范和化解風(fēng)險，保證各項業(yè)務(wù)的合法合規(guī)運作，實現(xiàn)經(jīng)營目標(biāo)，在充分考慮內(nèi)外部環(huán)境的基礎(chǔ)上，對經(jīng)營過程中的風(fēng)險進行識別、評價和管理的制度安排、組織體系和控制措施。它貫穿于私募投資基金的資金募集、投資研究、投資運作、運營保障和信息披露等各個環(huán)節(jié)中。
目前，設(shè)立私募基金管理機構(gòu)不設(shè)行政審批，并且監(jiān)管尚處于起步階段，市場上私募基金管理人的經(jīng)營管理水平、風(fēng)險控制能力良莠不齊，給私募基金行業(yè)帶來了一定的風(fēng)險隱患。為了引導(dǎo)私募基金管理人加強內(nèi)部控制，促進合法合規(guī)、誠信經(jīng)營，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“中國基金業(yè)協(xié)會”）于2016年2月1日以行業(yè)自律規(guī)則的形式發(fā)布了《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》（以下簡稱“《指引》”）。
限于文章篇幅，本文將概要地對《指引》中談及的十四項核心內(nèi)控制度進行介紹與分析，以期對現(xiàn)有私募基金管理人建設(shè)完善專業(yè)化和規(guī)范化的基金內(nèi)控制度提供參考。
1、內(nèi)控制度之一：財產(chǎn)分離
《指引》指出：私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立完善的財產(chǎn)分離制度，私募基金財產(chǎn)與私募基金管理人固有財產(chǎn)之間、不同私募基金財產(chǎn)之間、私募基金財產(chǎn)和其他財產(chǎn)之間要實行獨立運作，分別核算。
2、內(nèi)控制度之二：專業(yè)化
《指引》指出：私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運營原則，主營業(yè)務(wù)清晰，不得兼營與私募基金管理無關(guān)或存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)。
3、內(nèi)控制度之三：業(yè)務(wù)隔離
《指引》指出：私募基金管理人組織結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)職責(zé)明確、相互制約的原則，建立必要的防火墻制度與業(yè)務(wù)隔離制度，各部門有合理及明確的授權(quán)分工，操作相互獨立。
4、內(nèi)控制度之四：必備高管
《指引》指出：私募基金管理人應(yīng)具備至少2名高級管理人員。此外，高級管理人員當(dāng)中還應(yīng)當(dāng)設(shè)置一名負責(zé)合規(guī)風(fēng)控的高級管理人員。負責(zé)合規(guī)風(fēng)控的高級管理人員，應(yīng)當(dāng)獨立地履行對內(nèi)部控制監(jiān)督、檢查、評價、報告和建議的職能，對因失職瀆職導(dǎo)致內(nèi)部控制失效造成重大損失的，應(yīng)承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。
與此前的征求意見稿相比，正式《指引》中私募基金負責(zé)人不再與負責(zé)合規(guī)風(fēng)控的高管共同承擔(dān)賠償責(zé)任，而是由合規(guī)風(fēng)控高管對其因失職瀆職導(dǎo)致內(nèi)部控制失效承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。可見，一方面，《指引》突出了合規(guī)風(fēng)控高管在企業(yè)中的地位與作用，但另一方面，也強調(diào)了合規(guī)風(fēng)控高管因此而承擔(dān)的重大責(zé)任。
5、內(nèi)控制度之五：合格投資者
配合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（《暫行辦法》）中設(shè)置的合格投資者制度，《指引》再次強調(diào):私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立合格投資者適當(dāng)性制度，這是私募基金內(nèi)部控制的核心內(nèi)容之一，是防止非法集資、降低投資糾紛、提升私募基金運作能力的關(guān)鍵環(huán)節(jié)之一。
6、內(nèi)控制度之六：規(guī)范委托募集
《指引》明確規(guī)定了委托募集方式下的對募集機構(gòu)的資質(zhì)要求。《指引》指出：私募基金管理人委托募集的，應(yīng)當(dāng)委托獲得中國證監(jiān)會基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)募集私募基金，并制定募集機構(gòu)遴選制度，切實保障募集結(jié)算資金安全；確保私募基金向合格投資者募集以及不變相進行公募。
7、內(nèi)控制度之七：防止利益輸送
對于近年來行業(yè)內(nèi)存在的各類利益輸送問題，《指引》明確要求：私募基金管理人應(yīng)建立健全相關(guān)機制，防范管理的各私募基金之間的利益輸送和利益沖突，公平對待管理的各私募基金，保護投資者利益。
8、內(nèi)控制度之八：投資業(yè)務(wù)合規(guī)
《指引》對私募基金投資環(huán)節(jié)的內(nèi)部控制主要體現(xiàn)在對投資業(yè)務(wù)的合規(guī)性管理上，《指引》指出：私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立健全投資業(yè)務(wù)控制，保證投資決策嚴(yán)格按照法律法規(guī)規(guī)定，符合基金合同所規(guī)定的投資目標(biāo)、投資范圍、投資策略、投資組合和投資限制等要求。
9、內(nèi)控制度之九：托管
托管制度是防范私募基金風(fēng)險的核心制度之一，“e租寶”500億非法集資之所以能夠出現(xiàn)與沒有設(shè)立托管制度存在一定的關(guān)系。對此，《指引》指出：除基金合同另有約定外，私募基金應(yīng)當(dāng)由基金托管人托管，私募基金管理人應(yīng)建立健全私募基金托管人遴選制度，切實保障資金安全。基金合同約定私募基金不進行托管的，私募基金管理人應(yīng)建立保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。
10、內(nèi)控制度之十：業(yè)務(wù)外包
《指引》明確規(guī)定了私募基金管理人開展業(yè)務(wù)外包應(yīng)制定相應(yīng)的風(fēng)險管理框架及制度，以管控外包業(yè)務(wù)中可能存在的各類風(fēng)險。《指引》指出：私募基金管理人根據(jù)審慎經(jīng)營原則制定其業(yè)務(wù)外包實施規(guī)劃，確定與其經(jīng)營水平相適宜的外包活動范圍。私募基金管理人應(yīng)建立健全外包業(yè)務(wù)控制，并至少每年開展一次全面的外包業(yè)務(wù)風(fēng)險評估。在開展業(yè)務(wù)外包的各個階段，關(guān)注外包機構(gòu)是否存在與外包服務(wù)相沖突的業(yè)務(wù)，以及外包機構(gòu)是否采取有效的隔離措施。
11、內(nèi)控制度之十一：信息保存
《指引》規(guī)定了信息保存制度，《指引》指出：私募基金管理人應(yīng)當(dāng)保存私募基金內(nèi)部控制活動等方面的信息及相關(guān)資料，確保信息的完整、連續(xù)、準(zhǔn)確和可追溯，保存期限自私募基金清算終止之日起不得少于10 年。
12、內(nèi)控制度之十二：統(tǒng)一監(jiān)管
《指引》確立了內(nèi)控制度統(tǒng)一監(jiān)管模式，以便于中國基金業(yè)協(xié)會對私募基金公司內(nèi)部控制制度的管理。《指引》指出：私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照本指引要求制定相關(guān)內(nèi)部控制制度，并在中國基金業(yè)協(xié)會私募基金登記備案系統(tǒng)填報及上傳相關(guān)內(nèi)部控制制度。
13、內(nèi)控制度之十三：接受協(xié)會檢查
中國基金業(yè)協(xié)會負責(zé)對私募基金公司的內(nèi)部控制活動的各個環(huán)節(jié)進行業(yè)務(wù)檢查。《指引》指出：中國基金業(yè)協(xié)會按照相關(guān)自律規(guī)則，對私募基金管理人的人員、內(nèi)部控制、業(yè)務(wù)活動及信息披露等合規(guī)情況進行業(yè)務(wù)檢查，業(yè)務(wù)檢查可通過現(xiàn)場或非現(xiàn)場方式進行，私募基金管理人及相關(guān)人員應(yīng)予以配合。
14、內(nèi)控制度之十四：違規(guī)處罰
中國基金業(yè)協(xié)會承擔(dān)行業(yè)自律管理、合規(guī)性自律檢查及懲處違反自律規(guī)則行為等方面的責(zé)任。《指引》中指出：私募基金管理人未按本指引建立健全內(nèi)部控制，或內(nèi)部控制存在重大缺陷，導(dǎo)致違反相關(guān)法律法規(guī)及自律規(guī)則的，中國基金業(yè)協(xié)會可以視情節(jié)輕重對私募基金管理人及主要負責(zé)人采取書面警示、行業(yè)內(nèi)通報批評、公開譴責(zé)等措施。
可見，與《指引》出臺之前不同，當(dāng)時雖然《暫行辦法》也存在著一些關(guān)于私募基金內(nèi)部控制的規(guī)定，但是由于缺乏具體明確的懲罰規(guī)定，私募基金的內(nèi)控制度在實踐操作中難以真正予以落實。我們相信，隨著《指引》的內(nèi)容逐漸被廣大私募基金管理人所了解和認知，尤其是伴隨著協(xié)會對私募基金內(nèi)部控制監(jiān)管措施的逐步實施，我國私募基金的內(nèi)部制度一定會逐步建立并予以完善的。
