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無論是在中國還是在全球大部分國家，家族企業(yè)無疑都是數(shù)量最多也是最主要的商業(yè)組織。中國經(jīng)濟的騰飛，很大程度上是因為改革開放這個時期，企業(yè)家創(chuàng)辦的私人企業(yè)如雨后春筍般涌現(xiàn)。隨著企業(yè)的發(fā)展和家族的壯大，企業(yè)所有權(quán)面臨逐漸分散，家族情況愈加復(fù)雜，家族內(nèi)部沖突越來越頻繁的境況。加之目前很多企業(yè)家都面臨或即將面臨退休，這對家族企業(yè)的傳承也帶來了許多障礙與挑戰(zhàn)，比如如何在不放棄家族控制權(quán)的前提下為企業(yè)獲得融資，如何平衡家族企業(yè)所有權(quán)稀釋分散與企業(yè)壯大和發(fā)展之間的關(guān)系等等。

鑒于在家族企業(yè)傳承中，股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計是家族企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展的基石，而家族信托是解決企業(yè)所有權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的重要工具，筆者嘗試分析如何通過家族信托中的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計、管理權(quán)模式設(shè)計及合理有效的家族治理機制設(shè)計，使得家族企業(yè)獲得和諧穩(wěn)定的發(fā)展和久遠的傳承。

1、家族信托的概念

中國銀行保險監(jiān)督管理委員會2018年8月17日發(fā)布的《信托部關(guān)于加強管產(chǎn)管理業(yè)務(wù)過渡期內(nèi)信托監(jiān)管工作的通知》（簡稱“37號文”） 首次明確了家族信托的概念。37號文指出，家族信托是指信托公司接受單一個人或者家庭的委托，以家庭財富的保護、傳承和管理為主要信托目的，提供財產(chǎn)規(guī)劃、風險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)的信托業(yè)務(wù)；家族信托財產(chǎn)金額或價值不低于人民幣1000萬元，受益人應(yīng)包括委托人在內(nèi)的家庭成員，但委托人不得為唯一受益人；單純以追求信托財產(chǎn)保值增值為主要信托目的，具有專戶理財性質(zhì)和資產(chǎn)管理屬性的信托業(yè)務(wù)不屬于家族信托。

簡言之，家族信托就是家族為了實現(xiàn)管理家族利益、實現(xiàn)家族目標的目的，通過家族信托將信托財產(chǎn)的權(quán)利和利益進行了分離，信托財產(chǎn)的權(quán)利名義上歸屬受托人，而實際利益歸屬受益人或用于特定目的。而本文擬主要探討的家族股權(quán)信托，則是指委托人（通常為家族企業(yè)的實際控制人）將其持有的家族企業(yè)股權(quán)作為信托財產(chǎn)委托給信托受托人，由受托人按照委托人的意愿以受托人的名義，為受益人（通常為家族成員）的利益而進行相應(yīng)的管理、處分和保護等行為。在家族企業(yè)的股權(quán)信托中，家族成員不再是企業(yè)的直接所有人，而是信托的受益人。受益人的表決權(quán)、分紅權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)根據(jù)信托契約進行分配，并由信托管理委員會予以執(zhí)行。

2、家族信托的特征

家族性決定了家族信托具有普通信托所不具有的復(fù)雜性、長期性和家族治理的協(xié)同性等特征。

由于家族成員的復(fù)雜性、家族財產(chǎn)的復(fù)雜性和家族目標的復(fù)雜性，使得家族信托天然具有復(fù)雜性。家族成員的復(fù)雜性，主要體現(xiàn)在如何在龐大的家族成員中確定家族信托的受益人范圍，又如何在既定范圍的受益人群中安排具體的信托利益。這個問題處理得好，可以促進家族目標的實現(xiàn)；處理不好，就會滋生家族矛盾甚至引發(fā)家族紛爭。家族財產(chǎn)的復(fù)雜性，主要體現(xiàn)在納入家族信托的財產(chǎn)形式的復(fù)雜多樣性，財產(chǎn)形式主要包括銀行存款、證券投資、保險產(chǎn)品、理財產(chǎn)品等金融資產(chǎn)，也包括黃金、珠寶、字畫、古玩等動產(chǎn)，還包括住宅、商鋪等不動產(chǎn)以及家族企業(yè)等經(jīng)營性資產(chǎn)。而家族目標的復(fù)雜性，則體現(xiàn)在家族信托既要照顧家人生活，又要激勵家族后代的成長，還要考慮社會公益等問題。

由于家族信托至少延續(xù)幾代人，短則幾十年，長則上百年，因此家族信托具有長期性。

鑒于家族信托的核心管理事項主要包括信托財產(chǎn)管理和信托利益分配，這些都需要家族內(nèi)部建立起自身的家族治理體系，與信托管理體系配合，共同進行決策和協(xié)同，因此家族信托具有協(xié)同性。

3、家族信托的功能

1)對家族財富的保護：因家族信托財產(chǎn)的獨立性，可以使得信托財產(chǎn)獨立于委托人、受托人、受益人，從而可以應(yīng)對自然人的死亡風險（法定繼承可能導(dǎo)致家族財產(chǎn)的攤薄及外流）、離婚風險、家族企業(yè)的債務(wù)風險等。

2)對人的保護功能：對于行為能力受限的人，避免了監(jiān)護人的道德風險；對于行為習慣不良的人，避免了行為人的揮霍風險；對于財產(chǎn)管理能力不足的人，避免了財產(chǎn)管理風險。

3)和諧分配功能：遺囑繼承存在效力認定、遺產(chǎn)清理難、遺產(chǎn)分割難、轉(zhuǎn)移難，繼承費用高、手續(xù)繁雜等問題。而家族信托因資產(chǎn)事先已經(jīng)確定，資產(chǎn)事先已經(jīng)轉(zhuǎn)移，受益人事先已經(jīng)確定，從而避免了上述問題。

4)家族財富的傳承功能：尚未出生的未來世代家族成員也可以作為受益人，分享到家族信托的權(quán)益。

1、家族企業(yè)作為家族信托委托人的先決條件

1）通過家族企業(yè)的合法決策程序

在家族企業(yè)股權(quán)信托中，往往以家族企業(yè)或家族企業(yè)的控制人作為家族信托的委托人。當家族企業(yè)作為委托人設(shè)立家族信托時，應(yīng)根據(jù)公司法、公司章程的規(guī)定，履行相應(yīng)的決策程序。因家族企業(yè)設(shè)立家族信托事宜涉及各股東的利益，故家族企業(yè)設(shè)立家族信托事項應(yīng)以股東會決策為宜，并且避免發(fā)生大股東以資本多數(shù)決的形式侵犯小股東利益的情形。如果部分小股東不同意設(shè)立家族信托的股東會決議，對該成員應(yīng)給予相應(yīng)的收益補償甚至啟動適當?shù)耐顺鰴C制，以實現(xiàn)對小股東利益的合法保護。

2）家族企業(yè)的資產(chǎn)負責情況應(yīng)適合設(shè)立家族信托

若家族企業(yè)資不抵債，則顯然不能作為家族信托的委托人，否則該家族信托構(gòu)成典型的逃債行為，極大概率會被認定為無效信托。即便家族企業(yè)的凈資產(chǎn)和股東權(quán)益為正值，但如果扣減擬用于設(shè)立信托的資產(chǎn)后，余額低于家族企業(yè)的注冊資本的，應(yīng)先辦理家族企業(yè)的減資手續(xù)，方能設(shè)立家族信托。例如，A集團的注冊資本金為8億元，資產(chǎn)總額為30億元，負債總額為18億元。如果A集團擬拿出5億元的資產(chǎn)設(shè)立家族信托，則A集團需要先進行減資1億元。

3）擬用于設(shè)立家族信托的資產(chǎn)應(yīng)為完稅后的合法收入

以家族企業(yè)資產(chǎn)直接設(shè)立家族信托，實質(zhì)上構(gòu)成了對股東的利潤分配，家族企業(yè)需要繳納企業(yè)所得稅，股東個人也需要繳納個人所得稅。同時，擬設(shè)立家族信托的資產(chǎn)應(yīng)為家族企業(yè)的合法收入，否則家族信托的合法性將出現(xiàn)重大的法律瑕疵。

綜上，若家族信托在設(shè)立時沒有嚴格按照公司法及公司章程的規(guī)定，履行以上決策、分配和通知程序，其他股東或債權(quán)人有可能會適用法人人格否認原則，對家族信托的合法性進行否定。

2、常見的家族信托股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計

通過對成功設(shè)立了家族信托的知名企業(yè)的分析，目前比較受家族企業(yè)認可的信托股權(quán)結(jié)構(gòu)為雙層架構(gòu)下的信托股權(quán)結(jié)構(gòu)，即信托機構(gòu)（受托人）間接持有家族企業(yè)的股權(quán)，而將家族企業(yè)的治理控制在家族手中的模式（具體詳見下圖：常見的家族企業(yè)信托股權(quán)結(jié)構(gòu)圖）。

具體而言，該股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的邏輯為：在家族股權(quán)信托之下，架設(shè)了一層有限合伙企業(yè)，一般由家族企業(yè)的實際控制人或其控制的法律實體，擔任該有限合伙企業(yè)的普通合伙人（有限合伙企業(yè)主要由普通合伙人執(zhí)行具體事務(wù)）。信托受托人持有的僅是有限合伙企業(yè)的有限合伙份額，對有限合伙企業(yè)持有的家族企業(yè)股權(quán)本身不行使經(jīng)營權(quán)和管理權(quán)。通過這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計，既保全了家族企業(yè)股權(quán)的獨立性，又可以最大限度降低信托受托人對家族企業(yè)的經(jīng)營管理風險。

需要注意的是，證監(jiān)會對境內(nèi)IPO市場上的三類股東（契約型基金、資產(chǎn)管理計劃、信托計劃）審核嚴格。因為信托持股容易出現(xiàn)股東身份不明、層層嵌套等對發(fā)行人的股權(quán)清晰帶來不良影響，導(dǎo)致無法穿透核查的情形。但目前證監(jiān)會對信托持股只是持謹慎核查的態(tài)度，并未進行禁止。筆者認為，家族企業(yè)通過信托持有企業(yè)股權(quán)與證監(jiān)會的要求并不沖突，因為家族信托持有家族企業(yè)股權(quán)的目的，往往是鎖定股權(quán)并長期持有傳承，一般不存在集合資金信托計劃中的短期行為、層層嵌套和加杠桿等行為，股權(quán)穿透難度并不大。譬如2017年3月順利過會的杭州長川科技股份有限公司，其股權(quán)結(jié)構(gòu)中就存在很小比例的信托計劃間接持有長川公司股權(quán)的情形。因此，雖然證監(jiān)會對信托持股抱有謹慎態(tài)度和嚴格核查要求，但是從理論上看家族信托直接持有企業(yè)股權(quán)并成功上市，在未來仍是可以期待的。

3、離岸家族信托的股權(quán)結(jié)構(gòu)模式

由于中國香港、新加坡、英屬維爾京群島、開曼群島、百慕大群島、庫克群島等地具有穩(wěn)定的政治經(jīng)濟環(huán)境、完善的法律制度、良好的稅收環(huán)境、寬松的外匯管制等優(yōu)勢，家族企業(yè)在設(shè)立家族信托時，往往也會考慮在以上離岸地設(shè)立家族信托。

離岸信托的股權(quán)結(jié)構(gòu)模式，主要有兩種，一種是離岸信托與紅籌模式相結(jié)合的模式，另外一種是離岸信托與協(xié)議控制相結(jié)合的模式。

第一種模式的實現(xiàn)路徑，主要是以境內(nèi)家族企業(yè)實際控制人在境外設(shè)立特殊目的公司，再由特殊目的公司通過收購、注資、換股等方式控股境內(nèi)家族企業(yè)，最后由境外特殊目的公司作為融資主體在海外上市；同時在上述過程中，將該境外特殊目的公司的股權(quán)轉(zhuǎn)移至離岸信托中。龍湖地產(chǎn)的吳亞軍與蔡奎就是通過這種模式分別設(shè)立了吳氏家族信托和蔡氏家族信托，其中吳亞軍將Charm Talent所持有的所有嘉遜發(fā)展的股份全部轉(zhuǎn)讓給匯豐國際信托在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silver Sea，而蔡奎也將Precious Full所持有的全部嘉遜發(fā)展股份轉(zhuǎn)讓給匯豐國際信托在英屬維爾京群島注冊的全資子公司Silverland。通過股權(quán)信托，吳亞軍和蔡奎都不再直接控制龍湖集團的股權(quán)。2012年吳亞軍與蔡奎解除婚姻關(guān)系，但龍湖集團依靠著家族信托，保證了公司股權(quán)架構(gòu)的穩(wěn)定，避免了因創(chuàng)始人婚姻破裂而可能引發(fā)的股權(quán)爭奪，成功化解了此次婚變對上市公司的巨大震動。

第二種模式的實現(xiàn)路徑，主要是由境外特殊目的公司設(shè)立外商獨資企業(yè)，通過協(xié)議的方式控制境內(nèi)的家族企業(yè)，從而實現(xiàn)迂回境外上市的目的；然后將上市融資所得的資金以返程投資的方式回到境內(nèi)，為境內(nèi)家族企業(yè)的經(jīng)營與發(fā)展提供資金支持。小米集團2018年在香港主板上市，就是采用了這種模式。雷軍將其持有的小米集團42.95億的A類股，以及22.83億的B類股，共65.78億股都托管于諾亞財富旗下的方舟信托ARK Trust，信托受益人為雷軍及其家人。通過家族信托，避免了將來雷軍因為婚姻關(guān)系或者后代繼承時對小米集團的控制權(quán)產(chǎn)生影響。

家族信托的目的在于通過對信托工具的合理運用，實現(xiàn)家族財富的有效管理、和諧分配和久遠傳承。設(shè)立家族信托后，受托人通常不會參與家族企業(yè)的經(jīng)營管理，家族企業(yè)的實質(zhì)控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)仍在家族手中。因此一個家族信托能否良性運行，與家族治理的有效性密不可分。在家族企業(yè)的治理機制中，對所有權(quán)和管理權(quán)的設(shè)計至關(guān)重要。

1、家族企業(yè)治理下的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計

1）金字塔控股結(jié)構(gòu)

金字塔控股結(jié)構(gòu)系將一個私有的家族投資公司置于金字塔頂端，它持有下一級中間企業(yè)的控股股權(quán)，中間企業(yè)又持有二級公司的控股股權(quán)，以此類推。通過維持整個金字塔企業(yè)的控股股權(quán)，家族就可以掌握所有企業(yè)的實際控制權(quán)。這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)可以確保家族對下級企業(yè)的絕對控制權(quán)，但是大部分下屬企業(yè)的收益需要與其他投資者共享。比如豐田汽車、三星電子、李維斯、杜邦等企業(yè)均是采用這種股權(quán)結(jié)構(gòu)。

2） 雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)

雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)系將家族企業(yè)的股票設(shè)置為不同的表決權(quán)，家族持有優(yōu)先表決權(quán)股票，而將有限表決權(quán)股票出售給外部投資者。通過這種股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計，可以確保家族絕對掌控企業(yè)，同時和其他投資者分享股票收益。比如谷歌公司，持有優(yōu)先表決權(quán)股票的股東有10票的表決權(quán)，其他有限表決權(quán)股票的股東只有一票表決權(quán)。

3）交叉持股

交叉持股系家族企業(yè)之間互相持股，各利益關(guān)聯(lián)企業(yè)之間各持有對方10-20%的股份。通過交叉持股，既可以加強了對集團企業(yè)的控制，同時又讓每一個關(guān)聯(lián)公司在享有自治權(quán)的同時，激勵所有成員公司為整個集團利益努力并實現(xiàn)資源共享。日本三菱企業(yè)聯(lián)盟以及王永慶的臺塑集團，均采用了交叉持股的模式。

4） 其他所有權(quán)機制

除了以上常見的三種家族企業(yè)股權(quán)與管理權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計，家族企業(yè)還可以通過限制單一股東可以出售股票的數(shù)量，或通過賦予股東特殊權(quán)利使其獲得對重大事項的否決權(quán)，或通過董事會輪選制、表決權(quán)的分配等方式提高家族企業(yè)決策的效率。

2、完善家族內(nèi)部治理機制

1）家族內(nèi)部治理的必要性

如前所述，家族信托的管理需要家族內(nèi)部建立起自身的家族治理體系來進行決策和協(xié)同。特別是對于受益人范圍涵蓋了尚未出生的未來世代家族成員、以世代傳承為目的而設(shè)立的家族信托等需要根據(jù)歲月的變化適時作出符合家族目標的決策，倘若僅依靠信托內(nèi)設(shè)的管理機制，實難滿足信托管理的需要。因此除了從企業(yè)層面對家族企業(yè)進行股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計外，還需要設(shè)立家族內(nèi)部的治理機制。

2） 家族內(nèi)部治理的設(shè)計

首先，應(yīng)確立家族治理規(guī)范體系，確定家族的價值與原則。通過制定處理家族內(nèi)外部事務(wù)的概念性原則及約束家族成員的具體行為準則，明確家族成員的定義、家族成員的權(quán)利與責任。比如制定家族憲法、家族宗法或家族族規(guī)等。

其次，參股家族企業(yè)的家族成員之間簽署股東協(xié)議。通過對家族成員表決權(quán)、分紅權(quán)和股份轉(zhuǎn)讓權(quán)的約定，對未來可能發(fā)生的利益沖突進行預(yù)先協(xié)議，以維護家族所有權(quán)的控制、平衡及流動性。比如家族企業(yè)在面臨重要抉擇時，通過家族內(nèi)部的重大股權(quán)調(diào)整，通過股份回購等方式排除不積極的家族成員持有股權(quán)，而將股權(quán)集中在為家族及家族企業(yè)創(chuàng)造更大價值的家族成員手上。

再次，設(shè)立家族治理的議事機構(gòu)。通過設(shè)立家族成員參與家族活動、討論與處理家族事務(wù)和家族企業(yè)事務(wù)的平臺，如家族會議、家族理事會、家族辦公室、家族專門委員會等，作為家族成員日常的議事及決策機構(gòu)。

最后，應(yīng)當將家族治理與企業(yè)治理相分離。家族應(yīng)設(shè)立家族委員會處理家族事務(wù)，而將商業(yè)決策交給企業(yè)董事會受理，雙管齊下。企業(yè)董事會中除了家族成員，還應(yīng)當引入外部經(jīng)理人和獨立第三方，同時制定家族委員會和企業(yè)董事會的責任劃分機制。如此設(shè)置既有利于家族企業(yè)的經(jīng)營和治理，也有利于吸納家族及外部人才，并保障家族企業(yè)的有效運行和家族和諧。

綜上，家族治理是以共同認可的家族價值觀和家族規(guī)范為依據(jù)，以血緣和親情為紐帶，通過家族會議、家族理事會、家族辦公室等組織形式形成家族內(nèi)部共同協(xié)商和集體決策的機制，以達到和諧處理家族內(nèi)外部關(guān)系，約束家族成員的行為準則，明確家族成員的權(quán)利與責任的目的，從而使得家族信托能夠更加和諧、穩(wěn)定、有效運行。

家族信托是家族企業(yè)以信托的方式，將企業(yè)及其資產(chǎn)傳承給后代的重要方式。家族信托將家族企業(yè)的股權(quán)委托給信托機構(gòu)持有，同時通過設(shè)置受益人及受益權(quán)的條件、受益份額調(diào)整機制等解決受益人的利益安排。

通過家族信托，家族企業(yè)得以將企業(yè)控股權(quán)緊鎖在受托人名下，從而保持了家族企業(yè)所有權(quán)和控制權(quán)的集中和穩(wěn)定，同時通過限制信托受益權(quán)的轉(zhuǎn)讓等方式，確保受益權(quán)轉(zhuǎn)讓不會對股權(quán)集中造成威脅，且家族成員可以從家族企業(yè)經(jīng)營中持續(xù)獲得收益。在設(shè)立家族信托的同時，輔以家族企業(yè)的管理權(quán)模式設(shè)計及家族治理機制的設(shè)計，“三足鼎立”使得家族企業(yè)和諧穩(wěn)定發(fā)展和久遠傳承的目標順利實現(xiàn)。