面對濫用指定居所監(jiān)視居住，該如何應(yīng)對
作者：陸鳳陽 2023-10-18國慶、中秋雙節(jié)期間，恒大集團實際控制人許加印被“監(jiān)視居住”，引起全民關(guān)注，針對“許皮帶”的這個“監(jiān)視居住（簡稱：監(jiān)居）”是不是“指定居所監(jiān)視居住（簡稱：指居）”，不得而知了。南方周末的二篇指居的文章引起法律人的共鳴。現(xiàn)實中“指定居所監(jiān)視居住”這個強制措施被偵查機關(guān)運用的“爐火純青”，更有甚者，在指居過程中，居著居著，人死了。例如：暴欽瑞尋釁滋事罪一案。筆者辦案中就有多起當事人被“指居”，故頗有感觸。
一、筆者正在辦理案件中遇到指定居所監(jiān)視居住
今年9月初當事人涉嫌職務(wù)侵占被采取強制措施，筆者按當事人家屬提供的《拘留通知書》到了羈押地昆明市看守所，但看守所卻告知：沒有此人。我仔細看了看手里的《拘留通知書》，沒錯啊！白紙黑字清晰地載明：“我局已于2023年9月2日18時將涉嫌職務(wù)侵占罪***刑事拘留，現(xiàn)羈押在昆明市看守所。”落款時間是9月2日。而我到看守所的時間是9月6日，也就是說四天前就應(yīng)該送進來了呀。怎么會查無此人呢？筆者遂即按通知書再找到某區(qū)公安局，居然也查不到這個案件，奇怪啦？！
后經(jīng)多方打聽得知：本案由昆明市公安局牽頭，某區(qū)公安分局網(wǎng)管、食藥監(jiān)、經(jīng)偵大隊組成了專案組，專案組設(shè)在某某路派出所，會見要經(jīng)市局領(lǐng)導批準。在派出所三樓真找到了“602專案組”字樣的辦公室，可惜門是鎖著的，于是筆者找到經(jīng)偵大隊，又找到某區(qū)檢察院請求實行監(jiān)督。通過種種努力專案組終于來人了，接收了我的會見材料，但對于什么時間會見？在哪里會見？何種方式會見？此人表示不知，要市局領(lǐng)導決定，他只負責收材料和轉(zhuǎn)交，讓我等通知。
與此同時，嫌疑人的家屬也收到了《指定居所監(jiān)視居住通知書》。
第二天下午五時左右，被通知說可以會見，讓筆者到派出所辦案區(qū)域里視頻會見，一名工作人員接著對筆者說：他不是專案組，什么都不知道，也別問任何問題，就臨時幫個忙，他拿出手機和專案組那邊微信聯(lián)線，視頻會見時他就在不遠處，而視頻的另一端，嫌疑人旁邊也是有多名辦案人員。我們溝通了十分鐘左右，對方就要終止會見，筆者提出延時請求，遂又被允許說了幾分鐘后結(jié)束。整個過程充滿了詭異。面對此情此景，我們該如何破局？
二、指定監(jiān)視居住的前世今生
首次出現(xiàn)了有關(guān)監(jiān)視居住的規(guī)定是1954年《中華人民共和國逮捕拘留條例》。它是刑事訴訟法中規(guī)定的五種強制措施之一。五種強制措施的強制力度是梯級結(jié)構(gòu)，由弱到強分別是拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留和逮捕。我國監(jiān)視居住制度歷經(jīng)1979年、1996年、2012年、2018年四部《刑事訴訟法》的修改，在2012年刑訴法修改的時候首次確定了指定居所監(jiān)視居住制度。為了辦案的需要保留了這個制度，這就是我們的指定居所監(jiān)視居住制度的由來。考察域外刑事訴訟制度發(fā)現(xiàn)，除了俄羅斯等少數(shù)國家外，很少有國家規(guī)定有類似“指居”的強制措施。“指居”與“監(jiān)居”相比，在人身自由限制上力度加大，類似于“半羈押”的強制措施，限制程度介于“監(jiān)居”和“逮捕”之間。“指居”制度的出現(xiàn)其實是特定歷史條件下的產(chǎn)物。該制度在案件的辦理過程中被廣泛應(yīng)用，特別是在一些“大案”、“要案”的偵辦過程當中多被采用。“指居”的適用，對于偵查機關(guān)深挖犯罪事實、保障偵查活動順利進行在一定程度上發(fā)揮了積極作用。
從立法本意看，“指居”應(yīng)屬于非羈押性強制措施，意在減少審前羈押。但實務(wù)中，“指居”往往被執(zhí)行成了比拘留、逮捕更為嚴厲的羈押性強制措施，更有不少犯嫌在指居過程中離奇死亡的案例，偵查人員難逃利用“指居”實施刑訊逼供之嫌，現(xiàn)實中的情況已偏離了立法的初衷。對此，作為辯護人應(yīng)該如何應(yīng)對和破局？
我們首先要區(qū)分一下“監(jiān)居”和“指居”的適用區(qū)別。“監(jiān)居”是指符合逮捕條件的犯罪嫌疑人或被告，在特定的三種情況下可以適用，分別是：1、因自身原因患有嚴重疾病、懷孕等；2、因案件特殊或辦案需要；3、羈押期限屆滿，但案件未辦結(jié)，為避免超期羈押。而“指居”，是在監(jiān)居的基礎(chǔ)上又限定了兩個特殊情形，分別是：1、在當?shù)責o固定住所；2、涉及危害國家安全或有恐怖活動、重大賄賂犯罪有礙偵查。在明確上述兩者的適用條件后，就可以設(shè)計“破局”策略。
三、數(shù)據(jù)出境企業(yè)如何應(yīng)對
筆者總結(jié)了如下幾個破局應(yīng)對策略：
1. 敢于控告
南方周末《男子在“指居”期間死亡，公安稱其余同案人員“不應(yīng)當追究刑責”》文中提到的死亡者在指定居所是有房的，仍被安排在公安控制的場所監(jiān)視居住。如上文所述，刑事訴訟法中規(guī)定了兩類可以指居的情況：1、犯罪嫌疑人或被告人無固定住處；2、是案件涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、重大賄賂案件且有礙偵查。可見，死者暴欽瑞兩者都不具備。遇到這樣的情況一定要及時向公安監(jiān)察、檢察院等部門提出控告！人民檢察院是“指居”和“監(jiān)居”的監(jiān)督主體，刑訴法第8條明確規(guī)定：“人民檢察院依法對刑事訴訟實行監(jiān)督”，第73條規(guī)定：“人民檢察院對指定居所監(jiān)視居住的決定和執(zhí)行是否合法實行監(jiān)督”。據(jù)此，辯護人面對非常態(tài)的“指居”要有控告的勇氣、膽識、魄力！
2. 創(chuàng)造居所
根據(jù)全國人大常委會法制工作委員會編寫的《中華人民共和國刑事訴訟法釋義》對“住處”的解釋是：犯罪嫌疑人、被告人在辦案機關(guān)所在地的市、縣內(nèi)生活、工作的合法住所。在筆者代理的職務(wù)侵占案中，當事人的居所在上海和杭州，而昆明是沒有住所的。在會見之后，面對辦案機關(guān)種種不公的待遇，筆者立即讓當事人的家屬在辦案地昆明租了個一百多平方三室一廳的房屋。并立即向?qū)０附M遞了《請求變更指定監(jiān)視居住居所申請書》，說明小區(qū)的較為高檔，小區(qū)物業(yè)、門衛(wèi)、監(jiān)控較齊全，便于監(jiān)管，還告訴專案組警官：當事人現(xiàn)在已取得了完全符合法律、法規(guī)的居所，小區(qū)設(shè)施齊備，省下辦案人員聘請八位看管人員的成本，且還給辦案人員留下一間房屋。專案組人員面對筆者的申請驚愕不已。
3. 大聲呼吁
面對不公、面對違法要大聲喊出來，不然只能被冤枉。筆者常感慨：當律師所有常規(guī)技能已不能解決社會常規(guī)的問題的時候，該怎么辦？！律師作為辯護人，光有技能已不能有效維護當事人的利益，辯護人還有膽量和氣魄，當然大聲呼吁也是要有技巧的。眾所周知，辯護人一旦大聲呼吁，有關(guān)部門會以你影響案件、炒作案件，會被“談話”、“喝茶”、“慰問”；而當事人的家屬可能不懂得如何大聲疾呼，這就需要律師的指導。這就考驗律師的創(chuàng)造性思維和實務(wù)經(jīng)驗水平了，此本不宜詳談。
4. 非法證據(jù)
律師在之后的辯護過程中發(fā)現(xiàn)有符合《刑事訴訟法》第五十六條規(guī)定非法證據(jù)，以及《嚴格排除非法證據(jù)規(guī)定》規(guī)定：采用暴力、威脅以及非法限制人身自由等非法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當予以非除。辯護律師發(fā)現(xiàn)相關(guān)線索，應(yīng)申請排除非法證據(jù)。
---還有5，還有6---
寫在最后
在實踐中偵查機關(guān)常用于“指居”的地點還有醫(yī)院、賓館、或偏僻獨立小院。體現(xiàn)出了適用條件不明、會見受限、場所規(guī)定不明、規(guī)矩自己定、決定權(quán)和執(zhí)行權(quán)融為一身等種種詬病。偵查機關(guān)樂于使用指定居所監(jiān)視居住最關(guān)鍵的原因是：這個措施既具有羈押的強制特性，又缺乏有效的辦案監(jiān)管，偵查人員用起來必然是“很爽”，就像被億萬人吐棄的尋釁滋事罪。面對可以全民雙規(guī)的規(guī)定，筆者呼吁此類制度應(yīng)盡早廢止！
