中國版“長臂管轄”稀土物項出口管制規(guī)則正式落地——解析10月9日生效的我國商務(wù)部公告2025第61號
作者:石育斌 2025-10-16“長臂管轄(Long-Arm Jurisdiction)”一般指一國出于維護國家安全、經(jīng)濟利益或公共秩序等目的,通過國內(nèi)立法,將其國內(nèi)法律的適用范圍延伸至境外主體的法律管轄權(quán)類別。美國是當今世界上使用“長臂管轄”最為廣泛的國家,尤其在出口管制、經(jīng)濟制裁和反腐敗等領(lǐng)域,美國通過《出口管理條例》(Export Administration Regulations, EAR)、《國際緊急經(jīng)濟權(quán)利法》(International Emergency Economic Powers Act, IEEPA)、以及《反海外腐敗法》(Foreign Corrupt Practice Act, FCPA)等國內(nèi)法律法規(guī)建立起了完備的域外法律適用體系。
中國是美國出口管制和經(jīng)濟制裁等領(lǐng)域長臂管轄的主要受影響國。長期以來,美方泛化國家安全,濫用出口管制,對華采取歧視性做法,對半導體設(shè)備、芯片等眾多產(chǎn)品實施單邊長臂管轄措施。在特朗普2.0時代,特別是今年9月中美馬德里經(jīng)貿(mào)會談以來,在短短20多天時間里,美方持續(xù)新增出臺一系列對華限制措施,將多家中國實體列入出口管制實體清單和特別指定國民清單;通過穿透性規(guī)則(“50%規(guī)則”)任意擴大受管制企業(yè)范圍,影響中方數(shù)千家企業(yè);無視中方關(guān)切和善意,執(zhí)意落地對華海事、物流和造船業(yè)301措施。美方的行為嚴重損害中方利益,嚴重破壞雙方經(jīng)貿(mào)會談氛圍,中方不得不進行反制。
在此背景下,2025年10月9日我國商務(wù)部發(fā)布了七個公告(第55、56、57、58、61、62號等),宣布對超硬材料相關(guān)物項、部分稀土設(shè)備和原輔料相關(guān)物項、部分中重稀土相關(guān)物項、鋰電池和人造石墨負極材料相關(guān)物項、以及境外相關(guān)稀土物項和稀土相關(guān)技術(shù)實施出口管制。這些新增的出口管制措施,是中國政府依據(jù)法律法規(guī),完善自身出口管制體系的正當行為;是中國作為負責任大國,履行防擴散等國際義務(wù),更好維護世界和平與地區(qū)穩(wěn)定的積極舉措;當然,也是針對美國長期以來單方面濫用出口管制長臂管轄規(guī)則,嚴重限制我國企業(yè)正當發(fā)展權(quán)益的對等回應(yīng)。
在本次系統(tǒng)性新增的出口管制規(guī)則中,最為重要的新增內(nèi)容之一是稀土物項出口管制的中國版“長臂管轄”規(guī)則開始正式落地。商務(wù)部公告2025第61號(《關(guān)于公布對境外相關(guān)稀土物項實施出口管制的決定》)明確指出:境外組織和個人將受到我國稀土物項相關(guān)出口管制規(guī)則的直接約束。自此,在稀土這個中美貿(mào)易戰(zhàn)中我方最具戰(zhàn)略優(yōu)勢之一的物項上,我國出口管制的具體規(guī)則開始基本拉齊與美國出口管制長臂管轄具體規(guī)則之間的差距。這是我國逐步完善出口管制和經(jīng)濟制裁法律法規(guī)的重要步驟,也是在當前中美貿(mào)易戰(zhàn)逐步進入白熱化階段時我國政府在堅持“不愿打,但也不怕打”一貫立場前提下,采取的維護自身正當權(quán)益的必要措施。
一、稀土物項出口管制域外適用規(guī)則的立法淵源
(一)《出口管制法》第四十四條
2020年12月1日,我國《出口管制法》開始正式實施,該法是我國首部關(guān)于出口管制內(nèi)容的基礎(chǔ)性法律,整合了原來的核、生物、化學、導彈等兩用物項的分散管制規(guī)則,建立了統(tǒng)一法律框架,推動了我國出口管制工作的法治化、規(guī)范化和體系化進程。該法第四十四條規(guī)定:“中華人民共和國境外的組織和個人,違反本法有關(guān)出口管制管理規(guī)定,危害中華人民共和國國家安全和利益,妨礙履行防擴散等國際義務(wù)的,依法處理并追究其法律責任。”該條款首次確立了我國出口管制法律制度具有域外效力的基本原則,指出了我國出口管制法律可以直接適用于境外的組織和個人。同時,該法第四十八條確立了在有關(guān)出口管制規(guī)則國際關(guān)系中的對等原則,具體條文是“任何國家或者地區(qū)濫用出口管制措施危害中華人民共和國國家安全和利益的,中華人民共和國可以根據(jù)實際情況對該國家或者地區(qū)對等采取措施。”
(二)《兩用物項出口管制條例》第四十九條
2024年12月1日,在《出口管制法》實施四年后,我國《兩用物項出口管制條例》開始生效,該《條例》是我國完善出口管制體系,提高兩用物項出口管制工作法治化水平,履行國際條約義務(wù),促進防擴散國際合作的重要法律文件。該《條例》第四十九條規(guī)定:“境外組織和個人在中華人民共和國境外向特定目的國家和地區(qū)、特定組織和個人轉(zhuǎn)移、提供下列貨物、技術(shù)和服務(wù),國務(wù)院商務(wù)主管部門可以要求相關(guān)經(jīng)營者參照本條例有關(guān)規(guī)定執(zhí)行:(一)含有、集成或者混有原產(chǎn)于中華人民共和國的特定兩用物項在境外制造的兩用物項;(二)使用原產(chǎn)于中華人民共和國的特定技術(shù)等兩用物項在境外制造的兩用物項;(三)原產(chǎn)于中華人民共和國的特定兩用物項。”該四十九條首次確立了我國在兩用物項方面出口管制規(guī)則域外適用的基本規(guī)則,明確指出:境外主體(組織和個人)在境外轉(zhuǎn)移或提供原產(chǎn)于中國境內(nèi)的特定兩用物項,以及在境外制造的兩用物項但該兩用物項使用了原產(chǎn)于中國的其他特定兩用物項(含特定技術(shù)的),均將受到我國出口管制法律法規(guī)的管轄。
(三)立法條件完備
可見,在商務(wù)部公告2025第61號于今年10月9日發(fā)布之前,我國出口管制法律體系的域外適用原則已經(jīng)確立,而且有關(guān)兩用物項出口管制規(guī)則域外適用的基本準則已經(jīng)制定完畢,這些出口管制方面的全國人大法律和國務(wù)院行政法規(guī)為我國專門物項的出口管制域外適用具體規(guī)則的制定和出臺奠定了堅實的立法基礎(chǔ),提供了充分的法律淵源。
二、必須事先申請許可證件的三類情況
商務(wù)部公告2025第61號“第一條”開宗明義指出,境外主體(境外組織和個人,公告中又稱“境外特定出口經(jīng)營者”)出口稀土相關(guān)物項,屬于特定三類情況的,必須事先獲得中國商務(wù)部頒發(fā)的兩用物項出口許可證件。
(一)立法模式采取了《條例》第四十九條三種情況的界定方式
該“第一條”指出,以下三種稀土物項在向中國以外的其他國家和地區(qū)出口之前,必須獲得中國商務(wù)部頒發(fā)的兩用物項出口許可證件:
1、在境外制造的相關(guān)稀土材料(包括稀土永磁材料或/和稀土靶材)中具有(含有、集成或者混有)原產(chǎn)于中國的相關(guān)稀土物質(zhì)(金屬、合金或氧化物,即金屬釤、釤鈷合金、氧化鏑等一共十三種稀土物質(zhì)),而且這種(或這些)物質(zhì)占前述稀土材料的價值比例達到0.1%及以上時,則出口該稀土材料必須事先申請中國商務(wù)部的許可證件。
2、在境外生產(chǎn)的相關(guān)稀土物項(包括稀土材料或/和稀土物質(zhì))使用了原產(chǎn)于中國的相關(guān)稀土技術(shù)(包括稀土開采、冶煉分離、金屬冶煉、磁材制造、或稀土二次資源回收利用的相關(guān)技術(shù)),則出口該稀土物項必須事先申請中國商務(wù)部的許可證件。
3、原產(chǎn)于中國的相關(guān)稀土物項(包括稀土材料或/和稀土物質(zhì)),則出口該稀土物項必須事先申請中國商務(wù)部的許可證件。
可見,第61號公告“第一條”的內(nèi)容設(shè)置采取了《兩用物項出口管制條例》第四十九條的“具有中國原產(chǎn)物項的境外制造產(chǎn)品/物項、使用中國原產(chǎn)技術(shù)在境外生產(chǎn)的物項、在境外出口的中國原產(chǎn)物項”這三類情況的立法方式,從而體現(xiàn)了我國稀土出口管制域外適用規(guī)則明確的立法基礎(chǔ)和淵源。
(二)關(guān)于稀土的“原產(chǎn)地”界定
通過上述法律條款分析,我們可以看到,我國對于稀土物項原產(chǎn)地認定的標準是制造(生產(chǎn))地。為此,所有制造(生產(chǎn))地在我國境內(nèi)的稀土物項(材料和物質(zhì))的原產(chǎn)地是中國。
根據(jù)這一原產(chǎn)地認定標準,在境外制造(生產(chǎn))的稀土物項(材料和物質(zhì))的原產(chǎn)地就不是中國。但是,根據(jù)商務(wù)部公告2025第61號“第一條”的內(nèi)容,即使一個稀土物項的原產(chǎn)地不是中國,如在美國制造的稀土材料的原產(chǎn)地是美國,但是如果符合第61號公告“第一條”第一項(具有中國原產(chǎn)稀土物質(zhì)并達到一定價值比例的稀土材料)和第二項(使用中國原產(chǎn)稀土技術(shù)生產(chǎn)的稀土材料或物質(zhì)),則同樣受到我國出口管制法律法規(guī)的直接管轄。
(三)關(guān)于“中國成分規(guī)則”與“0.1%及以上”價值比例
與《兩用物項出口管制條例》第四十九條第一項的規(guī)定相比,第61號公告“第一條”第一項增加了中國原產(chǎn)稀土物質(zhì)占境外制造稀土材料的價值比例值,即0.1%及以上。換言之,并不是所有在境外制造的具有中國原產(chǎn)稀土物質(zhì)的稀土材料的出口行為,都需要事先申請中國商務(wù)部的許可證件,只有當中國原產(chǎn)稀土物質(zhì)占境外制造稀土材料的價值比例達到0.1%及以上的情況時,才需要申請中國商務(wù)部的許可證件。根據(jù)稀土行業(yè)相關(guān)知識,這一價值占比的設(shè)置基本上將具有戰(zhàn)略價值和管制意義的境外稀土材料全部納入了我國出口管制的監(jiān)管范圍。
值得注意的是,這一價值比例設(shè)置與美國出口管制和經(jīng)濟制裁規(guī)則中的“美國成分規(guī)則”具有基本一致的立法模式。美國EAR第734.4條規(guī)定,對于出口至非美國制裁國家的境外制造產(chǎn)品,其中含有的美國原產(chǎn)物項價值比例為25%及以上;對于出口至受美國制裁國家(如伊朗、朝鮮和俄羅斯等)的境外制造產(chǎn)品,其中含有的美國原產(chǎn)物項價值比例為10%及以上,則此類產(chǎn)品屬于美國EAR項下的管控物項,須遵守EAR的出口許可要求。這一規(guī)定被稱為美國出口管制規(guī)則中的“最低美國成分規(guī)則”(De minimis U.S. content rule)。可見,“中國成分規(guī)則”中,對于境外制造稀土物項的出口目的國沒有限制,也沒有進行區(qū)分,針對任何目的國或地區(qū)都采取同一的價值比例要求,即達到0.1%及以上。這充分體現(xiàn)了中國在經(jīng)濟制裁領(lǐng)域長期秉持的“合法、對等、審慎、可控”的基本原則,中國并沒有如美國一樣主動去利用經(jīng)濟制裁規(guī)則去制裁其他國家,所以,也就沒有必要如美國一樣去區(qū)分在被制裁國家和非制裁國家中的“中國成分”的不同價值比例要求。
(四)關(guān)于“中國版FDPR”與“稀土技術(shù)”
第61號公告“第一條”第二項是關(guān)于境外生產(chǎn)相關(guān)稀土物項(材料或/和物質(zhì))使用了原產(chǎn)于中國的相關(guān)稀土技術(shù)的情況,該條款指出這些技術(shù)包括稀土開采、冶煉分離、金屬冶煉、磁材制造、稀土二次資源回收利用的相關(guān)技術(shù)。至于這些“相關(guān)技術(shù)”的精確內(nèi)涵,與第61號公告同日公布的第62號公告(《關(guān)于公布對稀土相關(guān)技術(shù)實施出口管制的決定》)相關(guān)內(nèi)容進行了規(guī)定,具體包括三個方面的技術(shù):其一是“稀土開采、冶煉分離、金屬冶煉、磁材制造、稀土二次資源回收利用相關(guān)技術(shù)及其載體(管制編碼:1E902.a)”;其二是“稀土開采、冶煉分離、金屬冶煉、磁材制造、稀土二次資源回收利用相關(guān)生產(chǎn)線裝配、調(diào)試、維護、維修、升級等技術(shù)(管制編碼:1E902.b)”;其三是出口非管制的技術(shù),但出口經(jīng)營者明知其用于或者實質(zhì)性有助于境外稀土開采、冶煉分離、金屬冶煉、磁材制造、稀土二次資源回收利用活動的,也必須在出口前向商務(wù)部申請兩用物項出口許可。
可見,第61號公告和第62號公告在界定稀土技術(shù)的生產(chǎn)環(huán)節(jié)上是一致的,即均為“稀土開采、冶煉分離、金屬冶煉、磁材制造、稀土二次資源回收利用”,這其實就是“全部流程”。同時,第62號進一步明確了第61號公告“第一條”第二項的“技術(shù)”包括了“相關(guān)技術(shù)及其載體”、“相關(guān)生產(chǎn)線技術(shù)”、以及“非管制技術(shù)但屬于出口經(jīng)營者明知其用于或者實質(zhì)性有助于境外稀土物項制造生產(chǎn)的技術(shù)”。至于“技術(shù)及其載體”,是指技術(shù)“數(shù)據(jù)”,例如設(shè)計圖紙、工藝規(guī)范、工藝參數(shù)、加工程序、仿真數(shù)據(jù)等。此外,對于前述第三種技術(shù)類型,是遵循我國《出口管制法》第十二條和《兩用物項出口管制條例》第十四條相關(guān)規(guī)定內(nèi)容進行制定的。例如,《出口管制法》第十二條明確規(guī)定:出口管制清單所列管制物項以及臨時管制物項之外的貨物、技術(shù)和服務(wù),出口經(jīng)營者知道或者應(yīng)當知道,或者得到國家出口管制管理部門通知,相關(guān)貨物、技術(shù)和服務(wù)可能存在相關(guān)管制風險的,應(yīng)當向國家出口管制管理部門申請許可。
第61號公告“第一條”第二項關(guān)于稀土技術(shù)物項的管制規(guī)定,與美國EAR第734.9條“外國直接產(chǎn)品規(guī)則”(Foreign-Direct Product Rules, FDPR)存在一定相似性,可謂是“中國版FDPR”。所謂美國EAR的“外國直接產(chǎn)品規(guī)則(FDPR)”是指,對于美國出口管制清單(Commerce Control List, CCL)中確定的相關(guān)美國原產(chǎn)技術(shù)或軟件,如果在美國境外制造的物項是使用了該技術(shù)或軟件的直接產(chǎn)物,或由依賴該技術(shù)或軟件的設(shè)備制造的,那么該物項的境外經(jīng)營者將受到美國EAR的管轄。此外,美國EAR還規(guī)定,對于軍用、航天和其他高敏感技術(shù)領(lǐng)域的境外制造物項,只要該物項在設(shè)計、制造或測試過程中,使用了美國出口管制清單(CCL)中屬于上述特定分類的美國原產(chǎn)技術(shù)或軟件,則該物項的境外經(jīng)營者須申請美國EAR的許可證。可見,第61號公告“第一條”第二項的適用范圍大于美國EAR的FDPR,還包括上述的軍用、航天等高敏感領(lǐng)域內(nèi)使用美國相關(guān)原產(chǎn)技術(shù)或軟件等在境外制造物項的情況。
三、關(guān)于三類特定申請的處理方式
第61號公告“第二、三、四、五條”從具體申請類型的角度,界定了三類特定申請的處理方式。
(一)原則上不予許可
“原則上不予許可”的申請類型,分為兩種具體情況:
1、針對特定用戶的申請(含“中國版50%規(guī)則”)
第61號公告第二條指出,向三種用戶出口的申請,原則上不予許可。這三種申請分別是:(1)向境外軍事用戶的出口申請;(2)向出口管制管控名單所列的進口商和最終用戶的出口申請;(3)向出口管制關(guān)注名單所列的進口商和最終用戶的出口申請。
需要注意的是,該條款建立了“中國版50%規(guī)則”。即,針對上述三類特定用戶的申請,不僅包括針對這三類主體本身的申請,還包括由這三類特定主體控股50%及以上的子公司、分公司等分支機構(gòu)的出口申請。
美國出口管制體系也有“50%規(guī)則”。2025年9月29日美國商務(wù)部工業(yè)與安全局(Bureau of Industry and Security, BIS)經(jīng)過了較長時間的內(nèi)部研究和討論后,最終發(fā)布了“擴大最終用戶范圍”的規(guī)定(Expansion of End-User Controls to Cover Affiliates of Certain Listed Entities),指出凡被列入實體清單(Entity List)或軍事最終用戶清單(Military End User List)的企業(yè),其控股50%及以上的附屬機構(gòu)應(yīng)適用相同的出口管制措施。
可見,在美國出口管制“50%規(guī)則”穿透規(guī)則發(fā)布十日左右后,我國商務(wù)部2025第61號公告第二條即確立了“中國版50%規(guī)則”,這可以視為我國出口管制主管機關(guān)遵守和利用我國《出口管制法》第四十八條規(guī)定的對等原則,應(yīng)對美國最近出臺的“50%規(guī)則”而制定的我國國內(nèi)出口管制的對等立法規(guī)則。
2、針對特定最終用途的申請
第61號公告第三條明確指出,針對用于或者可能用于相關(guān)軍事或恐怖主義的最終用途的出口申請,原則上不予許可。具體而言,主要包括三種最終用途:(1)設(shè)計、開發(fā)、生產(chǎn)、使用大規(guī)模殺傷性武器及其運載工具;(2)恐怖主義目的;(3)軍事用途或者提升軍事潛力。
值得注意的,第三條中使用了“可能用于”這一界定詞,說明我國出口管制主管機關(guān)對此問題具有一定的自由裁量權(quán),不僅對于“用于”這種既成事實或可以證明的情況,將原則上不予許可;而且,對于“可能用于”,這種對于僅存在未來可能性的最終用途申請,我國主管部門也將原則上不予許可,這表明了我國出口管制主管部門對于涉及相關(guān)軍事或恐怖主義最終用途的稀土物項出口申請的謹慎負責態(tài)度。
(二)逐案審批
第61號公告第四條明確規(guī)定,最終用途為以下三類的出口申請,將采取逐案審批原則:
1、為研發(fā)、生產(chǎn)14納米及以下邏輯芯片或者256層及以上存儲芯片的出口申請;
2、為制造上述制程半導體的生產(chǎn)設(shè)備、測試設(shè)備和材料的出口申請;
3、為研發(fā)具有潛在軍事用途的人工智能的出口申請。
當前中美貿(mào)易戰(zhàn)逐步進入白熱化階段,商務(wù)部第61號公告第四條回應(yīng)了美國長期以來對中國半導體行業(yè)、人工智能產(chǎn)業(yè)、以及軍事工業(yè)等核心領(lǐng)域的“掐脖子”行為。由于美國的這種“置他人于死地而自己后快”的“掐脖子”行為實在不勝枚舉,這里僅列舉近幾個月發(fā)生的兩起比較重要的事件:8月12日,美國將32家中國半導體等行業(yè)企業(yè)列入出口管制實體清單,這造成了對這些企業(yè)以及上下游眾多相關(guān)企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營活動的嚴重沖擊;10月7日,即第61號公告出臺的前二天,美國眾議院發(fā)布了《半導體出口管制緊急報告》,要求盟友全面禁止向中國出口28nm以上DUV光刻機,以企圖進一步遏制中國半導體等產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的正常發(fā)展。為此,在美國“掐中國脖子”越來越緊的情況下,中國不得不采取“自衛(wèi)反擊”,利用中國具有全球突出優(yōu)勢的被譽為“工業(yè)味精”的稀土物項設(shè)置對等的出口管制規(guī)則。
當然,需要注意的是,上述領(lǐng)域內(nèi)出口申請的“逐案審批”制度,表明我國出口管制主管機關(guān)不是“原則上不予許可”,而是將根據(jù)每個申請案件的具體情況決定是否以及如何給予許可。這為未來中美經(jīng)貿(mào)談判提供了充分空間,也體現(xiàn)了“人不犯我,我不犯人;人若犯我,我必犯人”的我國出口管制和經(jīng)濟制裁法律體系的對等克制的基本理念和原則。
(三)事后報告并承諾
第61號公告第五條明確規(guī)定,對于最終用途為人道主義救援的出口申請,境外出口經(jīng)營者無需申請兩用物項出口許可證件,但應(yīng)當在不晚于出口后10個工作日向中國商務(wù)部報告,并承諾相關(guān)物項不會用于危害中國國家安全和利益的用途。所謂人道主義救援,包括緊急醫(yī)療、應(yīng)對公共衛(wèi)生突發(fā)事件、自然災害救助等情況。
可見,在不危害中國國家安全和利益的前提下,對于最終用途為緊急醫(yī)療、應(yīng)對公共衛(wèi)生突發(fā)事件、自然災害救助等人道主義救援的出口申請,我國政府將放寬稀土物項的出口管制措施,境外出口經(jīng)營者不必申請許可證件,只需要事后報告并進行承諾即可。這體現(xiàn)了我國政府支持國際人道主義事業(yè),承擔大國責任的積極態(tài)度。
四、我國出口管制的傳統(tǒng)管轄權(quán)VS“長臂管轄”權(quán)
(一)傳統(tǒng)管轄權(quán)(屬人原則和屬地原則)
行文至此,我們有一個問題,第61號公告第一條“境外組織和個人在向中國以外的其他國家和地區(qū)出口以下物項前,必須獲得中國商務(wù)部頒發(fā)的兩用物項出口許可證件”中的“出口”是什么含義?
我國2020年《出口管制法》第二條中規(guī)定:“本法所稱出口管制,是指國家對從中華人民共和國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項,以及中華人民共和國公民、法人和非法人組織向外國組織和個人提供管制物項,采取禁止或者限制性措施。”可見,該條的“出口”包括兩種類型,其一是“地域變化”,即從中國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項,而無論轉(zhuǎn)移主體的國籍是哪里,即可以是中國主體、也可以是外國主體,中國出口管制法律法規(guī)均具有管轄權(quán);其二是“主體變化”,即中國主體向外國主體提供管制物項,而無論“提供”行為的發(fā)生地在哪里,即可以發(fā)生在中國境內(nèi)、也可以發(fā)生在中國境外的其他國家,中國出口管制法律法規(guī)亦具有管轄權(quán)。從國際法上,我們可以看到,前一種出口的管轄權(quán)是屬地管轄(Territorial Jurisdiction),是基于領(lǐng)土邊界而設(shè)定的;后一種出口的管轄是屬人管轄(Nationality Jurisdiction),是基于國籍而設(shè)定的。這種“屬地+屬人”的出口管制管轄權(quán)設(shè)置原則,在我國2024年《兩用物項出口管制條例》第二條和商務(wù)部公告2025第62號第二條中都得到了具體確認。
(二)“長臂管轄”中的“屬物管轄”原則
這時,我們再看看我前面的問題“第61號公告第一條中的‘出口’”究竟是什么含義?一方面,不是“屬地管轄”,因為發(fā)生在境外,而且出口行為不涉及中國地域;另一方面,不是“屬人管轄”,因為行為人是境外主體,交易不涉及中國國籍主體。那么,是什么管轄權(quán)呢?“屬物管轄”!
“屬物管轄(Object-based Jurisdiction)”是指凡是相關(guān)“中國物項”(China-origin items),包括中國原產(chǎn)物項、或具有(包括含有、集成或者混有)中國原產(chǎn)物項的產(chǎn)品、或使用中國原產(chǎn)技術(shù)的產(chǎn)品,無論物項在哪個國家(地域/屬地原則),也無論該物項由哪個國家國籍的主體持有或制造(國籍/屬人原則),此物項均持續(xù)受到中國出口管制法律體系的管轄。換言之,“屬物管轄”原則將其管轄權(quán)來源“附著”于物項本身(Jurisdiction attached to the item itself),而不再局限于傳統(tǒng)管轄權(quán)的行為主體國籍或行為發(fā)生地域。所以,第61號公告第一條中“出口”的含義是,只要是中國原產(chǎn)的稀土物項(材料或物質(zhì))、或具有(包括含有、集成或者混有)稀土物質(zhì)的稀土材料(稀土物質(zhì)達到0.1%及以上的價值比例)、或使用中國原產(chǎn)稀土技術(shù)生產(chǎn)的稀土物項(材料或物質(zhì)),無論該稀土物項(材料或物質(zhì))在哪個國家、屬于哪個國家主體制造、生產(chǎn)或持有,一律持續(xù)受到中國出口管制法律法規(guī)的管轄約束。
從前文介紹的我國《兩用物項出口管制條例》可知,該《條例》第四十九條是我國首先確立出口管制法律體系中“屬物管轄”原則的法律條款,確立了我國兩用物項出口管制領(lǐng)域“長臂管轄”中的“屬物管轄”原則。商務(wù)部公告2025第61號第一條,則是我國在稀土物項出口管制上第一次明確制定具體的“長臂管轄”中“屬物管轄”規(guī)則。
(三)“長臂管轄”中的“效果原則(Effects Doctrine)/保護性原則(Protective Principle)”
相對于“長臂管轄”中的“屬物管轄”原則,更長的另外一只管轄手臂(也是最長的管轄手臂)則是“長臂管轄”中的“效果原則(Effects Doctrine)/保護性原則(Protective Principle)”。美國是實際執(zhí)行“長臂管轄”中“效果原則/保護性原則最主要的國家。該管轄權(quán)原則的基本邏輯是:即使一個產(chǎn)品不涉及美國物項(實物或技術(shù)/軟件/設(shè)備等),也不由美國主體持有、制造/生產(chǎn)、轉(zhuǎn)移/提供等,各種行為也不發(fā)生在美國,但是,只要美國認為該產(chǎn)品的出口是意圖規(guī)避美國出口管制規(guī)則,或其結(jié)果對美國國家安全或利益產(chǎn)生重大影響,美國就可以主張對該產(chǎn)品(物項)實施出口管制的管轄權(quán)。對于該管轄權(quán)的法理基礎(chǔ),一方面是效果原則,是指境外行為對美國造成重大實際影響(substantial effect on the U.S.),美國就具有管轄權(quán);另一方面是保護性管轄原則,是指如果出于保護美國的國家安全、外交及經(jīng)濟利益等目的,那么美國就具有管轄權(quán)。
客觀而言,“效果原則/保護性原則”的長臂管轄權(quán)具有一定法理上的合理性和邏輯上的周延性。當然,眾所周知,在全球范圍內(nèi)有能力實際執(zhí)行這種“最長臂的管轄權(quán)”的國家,不僅是由于在立法層面具有相關(guān)規(guī)則,更是由于在執(zhí)法層面,有強大的綜合國力,如全球領(lǐng)先的軍事力量、金融和經(jīng)濟實力、科研和創(chuàng)新能力等,作為“如果對方違法、我方可以強制執(zhí)行”的底氣和實力的。
那么,中國也已經(jīng)設(shè)立了出口管制“長臂管轄”中的“效果原則/保護性原則”嗎?我們認為,作為基本原則是已經(jīng)設(shè)立了,即前文所述的《出口管制法》第四十四條。該條規(guī)定:如果境外主體危害我國國家安全和利益,妨礙我國履行防擴散等國際義務(wù),我國出口管制法律法規(guī)對其具有管轄權(quán)。為此,雖然在商務(wù)部公告2025第61號文件中,沒有針對稀土物項設(shè)置體現(xiàn)“長臂管轄”中“效果原則/保護性原則”的具體規(guī)則。但是從法理上,這并不影響當出現(xiàn)境外主體出口稀土物項危害我國國家安全和利益,妨礙我國履行防擴散等國際義務(wù)時,如果這一出口無法適用我國稀土物項出口管制中“屬地和屬人”的傳統(tǒng)管轄權(quán)以及“屬物管轄”的“長臂管轄權(quán)”,我國主管機關(guān)仍然可以直接援引《出口管制法》第四十四條中的“長臂管轄”中“效果原則/保護性原則”對該等行為行使管轄權(quán)。
最后,為了便于讀者掌握中國出口管制法律體系中的四種管轄權(quán),我們制作了以下圖表:
“中國出口管制法律體系的四種管轄權(quán)”







