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2023年8月9日，美國總統(tǒng)就本次對華投資審查發(fā)布了《第14015號行政命令》（以下簡稱“《E.O. 14015》”或“《行政命令》” ），同日，美財政部亦針對《E.O. 14015》發(fā)布了《事實簡報：拜登總統(tǒng)發(fā)布行政命令，解決與受關(guān)注國家的特定國家安全技術(shù)和產(chǎn)品相關(guān)的美國投資；財政部發(fā)布擬議規(guī)則的提前通告，以提高透明度和清晰度，并就新計劃的范圍征求意見》。進一步，于8月14日，美財政部發(fā)布了項擬議規(guī)則的提前通告（以下簡稱“ANPRM”），向公眾詳細說明其正在考慮的立法考量。

本文將詳述上述文件，并結(jié)合實務(wù)經(jīng)驗，就投資人與企業(yè)如何應(yīng)對本次美對華投資審查新規(guī)提出詳細建議。此外，考慮到美國財政部可能與美國商務(wù)部針對中國某些行業(yè)的聯(lián)合監(jiān)管，因此，本文中亦在建議中結(jié)合了美出口管制規(guī)定，預(yù)測并提出了需投資人與企業(yè)額外關(guān)注的問題。供參考。

2023年8月9日，美國總統(tǒng)根據(jù)美國憲法和法律（包括《國際緊急經(jīng)濟權(quán)力法》（IEEPA）、《國家緊急狀態(tài)法》和《美國法典》第 3 篇第301節(jié)）的權(quán)力發(fā)布了《E.O. 14015》。

在《E.O. 14015》中，總統(tǒng)宣布國家進入緊急狀態(tài)，并確定采取行動的必要性，因為“受關(guān)注國家”（即：中華人民共和國（含香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)））的政策和行動以尋求利用美國的對外投資來開發(fā)對軍事、情報、監(jiān)視和網(wǎng)絡(luò)能力至關(guān)重要的敏感技術(shù)和產(chǎn)品。

可見，針對中國，美方核心關(guān)注：

美方認為，中國政府明確尋求推進某些先進的半導(dǎo)體和微電子、量子信息技術(shù)和人工智能（AI）系統(tǒng)的技術(shù)，并確保新的創(chuàng)新同時有利于其軍事和商業(yè)目標(biāo)。中國政府正在積極追求這些目標(biāo)，以賦予其軍事、情報、監(jiān)視和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)決定性優(yōu)勢。中國政府還鼓勵越來越多的中國實體進行軍事研發(fā)，包括武器生產(chǎn)，利用民營來實現(xiàn)這一目標(biāo)。

本所觀察與建議：

1. 由此可見，本次美國對華投資審查新規(guī)出臺，核心關(guān)注點在于防止中國的民營企業(yè)引入美國資本，利用美國投資資源（例如無形利益、人才網(wǎng)絡(luò)、管理援助、市場準(zhǔn)入、獲得額外融資），創(chuàng)新、開發(fā)具有軍事最終用途（包括軍事、情報、監(jiān)視或網(wǎng)絡(luò)能力）的技術(shù)。

2. 建議中國企業(yè)，尤其是研發(fā)具有軍事、情報、監(jiān)視或網(wǎng)絡(luò)能力功能的先進的半導(dǎo)體和微電子、量子信息技術(shù)和人工智能（AI）系統(tǒng)的企業(yè)，需要特別關(guān)注背后的美國資本，包括但不限于創(chuàng)始人為美國人、引入美國投資人以及企業(yè)股權(quán)架構(gòu)中的美國人（例如通過股權(quán)激勵的方式持股且為美籍或持有美國綠卡）的情況。

行政命令是美國總統(tǒng)簽署的、書面公布的指令，用于管理聯(lián)邦政府的運作。行政命令是連續(xù)編號的，因此行政命令可以通過其指定的編號或其主題來參考，例如本次《E.O. 14015》又稱為《關(guān)于處理美國在受關(guān)注國家的某些國家安全技術(shù)和產(chǎn)品投資問題的行政命令》。

行政命令不是立法，不需要國會的批準(zhǔn)，但國會也不能簡單地推翻它們。國會可以通過立法，使行政命令難以執(zhí)行，甚至無法執(zhí)行，例如取消相應(yīng)預(yù)算。只有現(xiàn)任美國總統(tǒng)可以通過發(fā)布另一項行政命令來推翻現(xiàn)有的行政命令。行政命令、發(fā)表在《聯(lián)邦公報》（federal register）上，《聯(lián)邦公報》是美國聯(lián)邦政府的日報，目的是向公眾通報聯(lián)邦法規(guī)和行動。[1]

在一項行政命令簽發(fā)后，相關(guān)美國行政部門通常會相應(yīng)發(fā)布對應(yīng)條例以執(zhí)行該行政命令。

本所觀察：

在本次對華投資審查中，在《E.O. 14015》中僅包括美國總統(tǒng)對外發(fā)布的指令，也就是說，即便目前行政命令《E.O. 14015》已出臺，但目前財政部尚未出臺相應(yīng)的實施細則。接下來，為分析下一步中國企業(yè)的對策，還需要進一步關(guān)注美國財政部如何制定《E.O. 14015》的框架下的細則。根據(jù)2023年8月14日美國財政部發(fā)布的擬議規(guī)則的預(yù)先通知（即ANPRM），可見其目前已經(jīng)在考慮著手起草實施細則中。

(一)   美財政部對于實施細則的概覽

根據(jù)2023年8月14日美國財政部發(fā)布的擬議規(guī)則的預(yù)先通知，美國財政部正在考慮通過制定一項方案，來執(zhí)行美國總統(tǒng)的《E.O. 14015》。根據(jù)《E.O. 14015》，具體而言：

本所觀察：

從上述《E.O. 14015》中可見，為理解本次新規(guī)，需要特別關(guān)注如下定義：

1.  誰是“美國人”（U.S. persons）？美國人的內(nèi)涵與外延？

2.  “受關(guān)注外國人”(covered foreign persons)的范圍，外延有多大？是否包括中國企業(yè)的海外子公司？如何劃定海外子公司（控制？參股？）是否包括從事中國業(yè)務(wù)的外國企業(yè)？

3.  “交易”的形式有哪些？

4. “被禁止的交易”與“須申報的交易”的界定標(biāo)準(zhǔn)

5. 美國人的義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)在哪里？——“知曉”的定義

(二) 美國財政部的審查方式：各方申報

美國財政部認為，該計劃不需要對美國對外投資進行逐案審查，而是希望交易各方有義務(wù)確定某項交易是否被禁止、須通知或未經(jīng)通知即可允許。

本所觀察：

1. 這對于交易各方施加了義務(wù)：美國財政部認為，交易各方，例如投資方、被投資企業(yè)等各方，都有義務(wù)來確定擬定交易是否落入“禁止交易”、“須申報交易”的范圍。若這一要求最終在財政部細則中出臺，則將給直接、間接涉美資的投資項目的各方增加了法定義務(wù)。

2. 若發(fā)生美國財政部在交易事后認為投資各方將應(yīng)被禁止的交易錯誤劃分為須申報交易或者未申報，從而在交易交割后要求該交易禁止，或要求交易恢復(fù)原狀，則將會對投資各方產(chǎn)生重大經(jīng)濟損失。

(三)   “交易”的形式？

美國財政部預(yù)計，該計劃受關(guān)注的交易將包括某些：

• 股權(quán)收購（例如，并購、私募股權(quán)和風(fēng)險投資）

• 綠地投資

• 合資企業(yè)

• 某些債務(wù)融資交易。

“交易”的除外情況：財政部預(yù)計將為特定類型的交易創(chuàng)建例外或作為例外，例如對公開交易證券或交易所交易基金的某些投資。

本所觀察：

1. 可見美國財政部將“交易”的形式涵蓋較廣。但可以明確的是，美國財政部初期就認為公開交易證券或交易所交易基金的某些投資屬于交易的例外情況。

2. 對于公開交易證券，即便是作為本次投資審查的除外情況，但是，需注意，美國財政部亦有限制美國資本投資的規(guī)定，即：非SDN中國軍工綜合體公司清單（Non-SDN Chinese Military-Industrial Complex. Companies List ，簡稱“NS-CMIC清單”）。根據(jù)《第14032號行政命令》，美國財政部禁止美國人（U.S. Persons）購買被列NS-CMIC清單的企業(yè)的任何公開交易的證券、或任何公開交易的證券、或此類證券的公開交易的衍生品證券、或旨在為此類證券提供投資敞口的證券。

(四) 美財政部擬出臺的實施細則是否具有溯及既往的效力？

美國財政部明確，不建議該方案與禁止某些交易和通知其他交易有關(guān)的規(guī)定追溯適用。

但是，在條例生效之日后，美國財政部可能要求提供關(guān)于在命令發(fā)布之日后完成或同意的美國人（U.S. persons）交易的信息，以便更好地為該計劃的制定和實施提供信息。

(五) “美國人”（U.S. persons）的內(nèi)涵與外延

如前所述，美國總統(tǒng)行政命令《E.O. 14015》授權(quán)美國財政部禁止“美國人”從事“被禁止的交易”或要求“美國人”申報“須申報的交易”。

那么，“美國人”的內(nèi)涵與外延是什么？

美國財政部正在考慮采用上述《E.O. 14015》對“美國人”的定義，而不作詳細說明或修改，并將其稱為“美國人”。《E.O. 14015》將“美國人”定義為：

1. 任何美國公民

2. 合法永久居民（即：美國綠卡）

3. 根據(jù)美國或美國境內(nèi)任何司法管轄區(qū)的法律，包括任何此類實體的任何外國分支機構(gòu)

4. 美國境內(nèi)的任何人。

此外，美國財政部預(yù)計要求本次對華投資審查新規(guī)將在全球范圍內(nèi)適用于“美國人”，即可以被理解為：屬人管轄。

本所觀察與建議：

須注意以下3點：

1、 上述美國人的四個范疇，美國國籍毫無疑問，但仍注意持有美國綠卡，或者雖然是外國公民但若在美國境內(nèi)的任何人，都會被認為是“美國人”。

2、 其次，需提示的是，本行政命令不止限制的是美國投資人，還會限制在中國半導(dǎo)體、微電子、量子信息技術(shù)、人工智能系統(tǒng)領(lǐng)域持股的美國國籍、美國綠卡自然人。若相關(guān)中國企業(yè)中已向該等美國人允諾了以后的股權(quán)激勵計劃，相關(guān)計劃需根據(jù)本次規(guī)則以及預(yù)測未來走向，進行相應(yīng)應(yīng)對調(diào)整。

3、 如何理解“美國人”的海外子公司？該等海外子公司雖然不落入“美國人”的四個定義范疇，但是，仍需要重點關(guān)注美財政部的后續(xù)立法傾向，關(guān)注美國海外子公司在本次投資限制的義務(wù)。

(六)   “受關(guān)注外國人”(covered foreign persons)的內(nèi)涵與外延

行政命令要求財政部禁止或要求美國人申報與“受關(guān)注外國人”進行的某些交易。

目前，美財政部正在考慮的“受關(guān)注外國人”的內(nèi)涵與外延包括：

本所觀察與建議：

由上述可見，目前的行政命令對于“受關(guān)注國家的人”規(guī)定還比較模糊，美國財政部正在考慮將其外延不斷擴大，包括往下子公司（50%標(biāo)準(zhǔn)）以及往上的母公司。因此，一方面，相關(guān)中國企業(yè)在調(diào)整架構(gòu)時要充分了解相關(guān)規(guī)則，觀望下一步實施細則出臺；另一方面，這也是雙刃劍，若外延邊界不清晰或外延擴大，也將導(dǎo)致美國人篩查義務(wù)不斷增加并進一步限制了美國人的投資與經(jīng)濟、業(yè)務(wù)的發(fā)展。

(七)   “受關(guān)注交易”的外延：哪些類別的交易將會被監(jiān)管？

在本行政命令下，在ANPRM中，美財政部表示“美財政部正在考慮使用一個術(shù)語‘受關(guān)注交易’，該術(shù)語將適用于被禁止和應(yīng)通知的交易的定義。”

具體而言，美財政部正在考慮將“受關(guān)注交易”一詞定義為美國人直接或間接地：

（1） 收購受關(guān)注外國人的股權(quán)或或有股權(quán)；

（2） 向受關(guān)注外國人提供債務(wù)融資，且該債務(wù)融資可轉(zhuǎn)換為股權(quán)；

（3） 可能導(dǎo)致設(shè)立受關(guān)注外國人的綠地投資；或

（4） 與受關(guān)注外國人成立或可能導(dǎo)致設(shè)立受關(guān)注外國人的合資企業(yè)，無論該合資企業(yè)位于何處。

美國財政部正在考慮將下述情況，列為除外情況：

(1)  不包括在該命令發(fā)布之前進行的交易和履行的未催繳、有約束力、具有取消后果的資本承諾。但是，美財政部也表述，其可能會要求提供有關(guān)美國人申報在行政命令發(fā)布之日后完成或達成約定的交易的信息。

(2) 大學(xué)間研究合作

(3) 合同安排或為任何受關(guān)注的國家安全技術(shù)或產(chǎn)品（如原材料）采購材料投入

(4) 知識產(chǎn)權(quán)許可安排

(5) 銀行貸款

(6) 銀行處理、清算或發(fā)送付款

(7) 承銷服務(wù)

(8) 債務(wù)評級服務(wù)

(9) 主經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)

(10) 全球托管

(11) 股票研究或分析

(12) 或交易附帶的其他服務(wù)

以上例外的例外：美財政部在在ANPRM中明確表示，禁止用上述方式進行規(guī)避。特別是，禁止任何為違反法規(guī)而形成的陰謀，以及任何規(guī)避、以規(guī)避為目的、導(dǎo)致違反或企圖違反本命令或根據(jù)本命令發(fā)布的任何法規(guī)的行為。

本所觀察與建議：

1. 哪些交易的類別會被落入本次“受關(guān)注交易”的范圍將一定程度上決定美國人是否能夠以及如何與落入“受關(guān)注的國家安全技術(shù)或產(chǎn)品”的企業(yè)進行交易。

2. 美國財政部已經(jīng)在ANPRM中明確了，若某一個第三國實體（例如新加坡企業(yè)）與“受關(guān)注國家的人”（例如在中國從事先進半導(dǎo)體設(shè)計公司）從事交易的情況下，禁止美國人在知情（knowingly）的情況下投資該新加坡企業(yè)且由美國人直接參與該交易。

3. 那么，對于背后有美資的投資者而言，若其擬收購一個第三國實體，則建議對該第三國實體在中國的業(yè)務(wù)進行全面的核實，以明確其是否從事本次禁令禁止交易或須申報的交易。否則，這將對該投資者產(chǎn)生較大的違規(guī)成本。

4. 即便美財政部在ANPRM明確了其正在考慮“受關(guān)注交易”的外延，但其也在考慮包括但不限于如下問題，且尚未有定論：

a) 可轉(zhuǎn)債（該債務(wù)融資可轉(zhuǎn)換為股權(quán)）是否包括“受關(guān)注交易”中？

b) 當(dāng)原始交易涉及在實施條例生效日期之前發(fā)生的投資時，盡管本次行政命令不溯及既往，但如何將后續(xù)交易視為“受關(guān)注外國人”和“受關(guān)注的國家安全技術(shù)或產(chǎn)品”？某些后續(xù)交易是否應(yīng)該納入監(jiān)管范圍？

(八) 例外交易的內(nèi)涵與外延

美財政部也在ANPRM中表述，某些交易可能屬于 “受關(guān)注交易”的范圍，但由于交易的性質(zhì)，引起關(guān)注的可能性較低。為了盡量減少意外后果并將重點放在風(fēng)險較高的交易上，美財政部正在考慮設(shè)置“例外交易”，落入“例外交易”范圍的交易將被排除在“受關(guān)注交易”的定義之外。

美國財政部正在考慮將如下情況納入“例外交易”的范圍：

(九)   “受關(guān)注的國家安全技術(shù)和產(chǎn)品”：三大領(lǐng)域

如上所述，本次行政命令《E.O. 14015》將“受關(guān)注的國家安全技術(shù)和產(chǎn)品”分為如下三類，認為這些技術(shù)和產(chǎn)品對受關(guān)注國家的軍事、情報、監(jiān)視或網(wǎng)絡(luò)能力至關(guān)重要：

1. 半導(dǎo)體和微電子（semiconductors and microelectronics）的敏感科技和產(chǎn)品

2. 量子信息技術(shù)（quantum information technologies）的敏感科技和產(chǎn)品

3. 人工智能領(lǐng)域（artificial intelligence）的敏感科技和產(chǎn)品

進一步，美財政部分別在上述三大領(lǐng)域項下，分為“被禁止的交易”與“須申報的交易”。

(十)   半導(dǎo)體和微電子領(lǐng)域中，哪些是“被禁止的交易”與“須申報的交易”？

1. 被禁止的交易

根據(jù)美財政部也在ANPRM中表述，財政部正在考慮禁止美國人與從事以下活動的受關(guān)注外國人進行交易：

2. 須申報的交易

財政部正在考慮要求“美國人”在與從事以下任何活動的受關(guān)注外國人進行交易時向美財政部申報：

本所觀察與建議：

1. 本次行政命令《E.O. 14015》從設(shè)計集成電路的工具軟件、到集成電路的設(shè)計、制造、封裝、到超級計算機，以一定的技術(shù)參數(shù)為劃定標(biāo)準(zhǔn)，劃定了“從頭至尾”的界限。

2. 此處美財政部劃定的技術(shù)參數(shù)指標(biāo)，與2022年10月7日美商務(wù)部出臺的“對于美國人（U.S. Persons）支持在中國的開發(fā)或制造符合特定標(biāo)準(zhǔn)的集成電路的管制限制”有雷同之處，但在細節(jié)上，也引入了新的標(biāo)準(zhǔn)。因此，我們建議相關(guān)企業(yè)關(guān)注本次新增標(biāo)準(zhǔn)，并持續(xù)觀望美商務(wù)部的動態(tài)，以防止美商務(wù)部與美財政部聯(lián)動，在出口管制層面施加更多限制。

3. 有關(guān)2022年10月7日美商務(wù)部出臺的“對于美國人（U.S. Persons）支持在中國的開發(fā)或制造符合特定標(biāo)準(zhǔn)的集成電路的管制限制”，可見筆者早期文章《針對先進計算機與半導(dǎo)體制造設(shè)備，美國出口管制新規(guī)解讀》。

(十一)   量子信息技術(shù)中，哪些是“被禁止的交易”與“須申報的交易”？

1. 被禁止的交易

根據(jù)美財政部也在ANPRM中表述，美國財政部正在考慮禁止美國人與從事以下活動的受關(guān)注外國人進行交易：

2.須申報的交易

美國財政部目前沒有考慮對量子信息技術(shù)提出單獨的通知要求。

本所觀察與建議：

1. 在量子信息技術(shù)領(lǐng)域，與前述“半導(dǎo)體和微電子領(lǐng)域”關(guān)注的是技術(shù)參數(shù)區(qū)別在于，美財政部核心關(guān)注要點在于——最終用途。

2. 此外，從美財政部解釋中可推測，就量子傳感器而言，其并不想禁止“與醫(yī)學(xué)和地質(zhì)等商用領(lǐng)域”的最終用途，以及在量子網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的情況下，其也試圖避免禁止“與安全通信無關(guān)的量子系統(tǒng)或與經(jīng)典加密相關(guān)的系統(tǒng)”。

3. 從出口管制角度，不排除美商務(wù)部進一步從“最終用戶”、“最終用途”角度增加出口管制的限制，或者進一步關(guān)注上述最終用途的出口管制監(jiān)管，因此，建議下一步著重就上述被禁止的交易中所述的“最終用途”范圍的量子計算機和組件、量子傳感器、量子網(wǎng)絡(luò)和量子通信系統(tǒng)，提前做好供應(yīng)鏈審查。

4. 對于美國人而言，由于量子信息技術(shù)領(lǐng)域的禁投交易的劃定范圍是最終用途，因此，建議美國投資者以及含有美資或由美國國籍、美國綠卡自然人持股的中國企業(yè)，盡快核查自身產(chǎn)品的最終用途是否落入上述范圍。也需要注意，在核查過程中以及對外提供資料過程中，符合中國法律（包括但不限于數(shù)據(jù)安全法、數(shù)據(jù)出境）的相關(guān)要求。

(十二)   人工智能系統(tǒng)中，哪些是“被禁止的交易”與“須申報的交易”？

1. 本行政命令《E.O. 14015》項下的“人工智能系統(tǒng)”的定義

美國政府認為人工智能系統(tǒng)的發(fā)展可幫助相關(guān)國家實現(xiàn)軍事現(xiàn)代化，包括武器、情報和監(jiān)視能力，并可應(yīng)用于網(wǎng)絡(luò)安全和機器人技術(shù)等領(lǐng)域。因此，本次行政命令的政策目標(biāo)是針對人工智能系統(tǒng)在具有構(gòu)成重大國家安全風(fēng)險的應(yīng)用。

根據(jù)美財政部在ANPRM中表述，無論是出于通知還是禁令的目的，美國財政部都在考慮將“人工智能系統(tǒng)”定義為一種工程或基于機器的系統(tǒng)，該系統(tǒng)可以針對一組給定的目標(biāo)生成輸出，例如影響真實或虛擬環(huán)境的預(yù)測、建議或決策。人工智能系統(tǒng)旨在以不同程度的自主性運行。參與開發(fā)將人工智能系統(tǒng)與某些應(yīng)用程序或最終用途相結(jié)合的軟件的受關(guān)注外國人將落入此范圍。

2. 被禁止的交易

美財政部在人工智能系統(tǒng)領(lǐng)域，也通過綁定“最終用途”來劃定“被禁止的交易”范圍，即：美財政部正在考慮，若其要禁止這一類別，潛在的方法是專注于美國對參與開發(fā)包含人工智能系統(tǒng)的軟件的受關(guān)注外國人的投資，該軟件旨在專門用于（或主要用在）軍事、政府情報或大規(guī)模監(jiān)控最終用途。

除外情況：美財政部在ANPRM中澄清：其不將本次禁令廣泛涵蓋開發(fā)僅用于消費者應(yīng)用或其他不具有國家安全后果的民用最終用途的人工智能系統(tǒng)的實體。

3. 須申報的交易

美國財政部正在考慮要求美國人在與從事包含如下人工智能系統(tǒng)的軟件開發(fā)的受關(guān)注外國人進行交易時向財政部申報，該軟件旨在專門用于（或主要用在）網(wǎng)絡(luò)安全應(yīng)用程序，數(shù)字取證工具和滲透測試工具；機器人系統(tǒng)的控制；可以攔截現(xiàn)場對話的秘密監(jiān)聽設(shè)備，而無需有關(guān)各方的同意；非合作位置跟蹤（包括國際移動用戶身份（IMSI）捕手和自動車牌閱讀器）；或面部識別。

本所觀察與建議：

1. 在人工智能系統(tǒng)領(lǐng)域，與前述“半導(dǎo)體和微電子領(lǐng)域”關(guān)注的是技術(shù)參數(shù)區(qū)別在于，美財政部核心關(guān)注要點仍在于——最終用途。

2. 此外，從美財政部解釋中可推測，本禁令大概率不包括：開發(fā)僅用于消費者應(yīng)用或其他不具有國家安全后果的民用最終用途的人工智能系統(tǒng)的實體。

3. 對于美國人而言，由于人工智能系統(tǒng)領(lǐng)域的禁投交易與須申報交易的劃定范圍是最終用途，因此，建議美國投資者以及含有美資或由美國國籍、美國綠卡自然人持股的中國企業(yè)，盡快核查自身產(chǎn)品的最終用途是否落入上述范圍。也需要注意，在核查過程中以及對外提供資料過程中，符合中國法律（包括但不限于數(shù)據(jù)安全法、數(shù)據(jù)出境）的相關(guān)要求。

(十三)   “知曉”

1.“知曉”的定義

美財政部在ANPRM中說明，其正在考慮制定相關(guān)法規(guī)，以將個人對相關(guān)情況的了解作為履行義務(wù)的條件。

美財政部在制定“知曉”的定義中，根據(jù)其說明，也參考了美商務(wù)部在《美國出口管制條例》中的如下定義，即：根據(jù)《美國出口管制條例》第772.1條的定義，其中“知曉”（knowledge）是指對某種情況的知悉（包括“知道”、“有理由知道”或“有理由相信”等變體）：

• 不僅包括：對情況存在或基本肯定會發(fā)生的肯定認識，

• 還包括：對其存在或未來發(fā)生的高概率認識。

• 這種認識是從一個人有意識地?zé)o視該人所知道的事實的證據(jù)中推斷出來的，也是從一個人故意回避事實的行為中推斷出來的。

• 后果：若美財政部采用了上述的“知曉”標(biāo)準(zhǔn)，正如本文所述。這將意味著：

  1. 美國人需要知道，或是根據(jù)公開可獲得的信息和通過合理和適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查獲得的其他信息，合理地應(yīng)該知道自己正在參與涉及“受關(guān)注外國人”的交易，并且該交易是一項“受關(guān)注的交易”，則將被納入法規(guī)的管轄范圍。

  2. 這一知曉標(biāo)準(zhǔn)也將適用于關(guān)于“受關(guān)注的國家安全技術(shù)和產(chǎn)品”的最終用途，即意味著，美國人需要知道，或是根據(jù)公開可獲得的信息和通過合理和適當(dāng)?shù)谋M職調(diào)查獲得的其他信息，合理地應(yīng)該知道自己正在參與涉及“受關(guān)注外國人”的交易所涉及技術(shù)與產(chǎn)品的最終用途。

本所觀察與建議：

1. 如上所述，本次行政命令《E.O. 14015》以及美財政部在ANPRM中多次提到了“知曉”，因此，建議相關(guān)義務(wù)人（包括投資人，也包括含有美資或由美國國籍、美國綠卡自然人持股的中國企業(yè)）進一步核查企業(yè)的業(yè)務(wù)是否落入本次禁令的范圍中。

2. 從中國法律角度，也需要注意，在核查過程中以及對外提供資料過程中，符合中國法律（包括但不限于數(shù)據(jù)安全法、數(shù)據(jù)出境）的相關(guān)要求。

2. 禁止美國人在“知曉”的情況下“指導(dǎo)”交易

《E.O. 14015》規(guī)定，“如果一類交易由美國人進行會屬于本命令禁止的交易，則財政部長可禁止美國人在‘知情’的情況下‘指導(dǎo)’此類交易 ”。

根據(jù)上述行政命令《E.O. 14015》的授權(quán)，除如上所述的“知曉”定義外，美財政部正在考慮將“指導(dǎo)（direct）”定義為美國人下達指令、做出決策、批準(zhǔn)或以其他方式導(dǎo)致執(zhí)行一項交易，如果由美國人參與，則該交易將被這些規(guī)定禁止。例如，如下情況：

[1] 見

https://www.americanbar.org/groups/public_education/publications/teaching-legal-docs/what-is-an-executive-order-/