成全在线观看免费完整的,成全影视大全免费追剧大全,成全视频高清免费播放电视剧好剧,成全在线观看免费完整,成全在线观看高清全集,成全动漫视频在线观看完整版动画

在私募股權(quán)投資交易中，增資協(xié)議（SPA，Share Purchase Agreement）與股東協(xié)議（SHA，Shareholders Agreement）承擔(dān)不同的職能，增資協(xié)議側(cè)重于描述交易本身以及交易的實(shí)現(xiàn)，而股東協(xié)議側(cè)重于約定各方權(quán)利義務(wù)、公司治理、退出機(jī)制等長(zhǎng)期安排，二者互為補(bǔ)充，共同保障交易的順利進(jìn)行和后續(xù)被投企業(yè)的穩(wěn)定運(yùn)營(yíng)。其中，增資協(xié)議是關(guān)于投融資交易安排的正式法律文件，明確了投融資雙方的權(quán)利義務(wù)以及具體的交易安排，包含了估值、投資方式、交割安排、陳述與保證、股東權(quán)利以及違約責(zé)任等核心條款。與投資條款清單不同，增資協(xié)議具有法律效力，一經(jīng)簽署即對(duì)協(xié)議各方均具有約束力。

“鑒于條款”指合同約首部分就立約的目的、背景等進(jìn)行闡釋，并表示前提的敘述性條款，通常應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

(1) 融資方的基本情況（主營(yíng)業(yè)務(wù)、公司資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)等）；

(2) 融資方的立約目的，即有意引進(jìn)投資者，進(jìn)一步推動(dòng)公司業(yè)務(wù)的發(fā)展；

(3) 本次融資的輪次及交易安排概述，以及本輪融資之前融資方已發(fā)生過(guò)的前輪融資概述。關(guān)于融資的不同輪次，通常需要結(jié)合公司的發(fā)展階段、團(tuán)隊(duì)與產(chǎn)品的成熟程度、融資規(guī)模、投資人類型等方面綜合確認(rèn)。

定義條款主要的作用就是對(duì)增資協(xié)議中出現(xiàn)的名詞或術(shù)語(yǔ)進(jìn)行定義，來(lái)實(shí)現(xiàn)增資協(xié)議表述的簡(jiǎn)明與準(zhǔn)確，便于全文援引使用，同時(shí)也能避免產(chǎn)生歧義。

定義條款需要定義什么、如何定義沒有特殊要求，但某些定義條款會(huì)影響到交易雙方的實(shí)質(zhì)利益，比如對(duì)于競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手、關(guān)鍵雇員、重大合同范圍的確定，對(duì)于不可抗力、重大不利情形、重大損失的界定等，均應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注。

交易安排條款是增資協(xié)議中的核心內(nèi)容，通常包括公司現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)、交易安排及公司估值、交割后公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、投資款用途等內(nèi)容，交易各方對(duì)于融資安排的一系列磋商結(jié)果最終體現(xiàn)在該條款當(dāng)中。

增資條款描述了投資方需要投入多少資金、以此獲得多少股權(quán)，經(jīng)過(guò)交易各方的磋商，投資方可以通過(guò)增資、受讓老股或者二者相結(jié)合的方式實(shí)現(xiàn)投資目的，條款示例如下（以增資方式為例）：

以上示例條款中同時(shí)體現(xiàn)了現(xiàn)有股東放棄優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)及優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的約定。《公司法》第三十四條及七十一條規(guī)定了股東的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)及優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，此外，公司章程及其他股東之間的協(xié)議中都有可能約定此類內(nèi)容，因此建議在投資協(xié)議及股東會(huì)決議中明確體現(xiàn)現(xiàn)有股東放棄該等權(quán)利的約定。

公司估值又分為投前估值與投后估值，投后估值即為投前估值與投資額的總和，投資方的持股比為投資額/投資后的估值。在同時(shí)采用增資及受讓老股兩種方式進(jìn)行交易時(shí)，老股的出售價(jià)格往往與新股的購(gòu)買價(jià)格并不相同。

對(duì)于此類交易中的估值方法，參考中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《私募投資基金非上市股權(quán)投資估值指引（試行）》之規(guī)定，“基金管理人應(yīng)當(dāng)充分考慮市場(chǎng)參與者在選擇估值方法時(shí)考慮的各種因素，并結(jié)合自己的判斷，采用多種分屬不同估值技術(shù)的方法對(duì)非上市股權(quán)進(jìn)行估值”，本文對(duì)非上市公司股權(quán)投資常見的估值方法作如下梳理：

增資協(xié)議中的交割是指在滿足先決條件后，投資方按照約定的程序支付投資款并成為融資方股東。對(duì)于投資方何時(shí)成為融資方股東并享有股東權(quán)利，根據(jù)《公司法》三十二條之規(guī)定“記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利?！比欢鴮?shí)踐中對(duì)于投資方股東權(quán)利的取得時(shí)點(diǎn)存在著諸多爭(zhēng)議，若各方約定不明，那么是否進(jìn)行工商變更登記、股東是否參與經(jīng)營(yíng)管理等都會(huì)影響股東資格的認(rèn)定。

在增資協(xié)議中，通過(guò)適當(dāng)?shù)慕桓顥l款設(shè)計(jì)可以避免前述分歧的出現(xiàn)，例如，交割條款會(huì)明確在先決條件滿足或被豁免之日起的十日內(nèi)投資方應(yīng)當(dāng)將款項(xiàng)支付至融資方的指定賬戶（即“交割”），投資方付款之日即為“交割日”，于交割日，融資方應(yīng)當(dāng)向投資方提供出資證明書及股東名冊(cè)，此時(shí)投資方成為公司股東。在不同項(xiàng)目中，交割日的界定和股東資格的確認(rèn)時(shí)間會(huì)有所不同。

此外，交割條款還明確了本次交易是一次性交割還是分期交割，交易方式與交割先決條件、違約責(zé)任、協(xié)議的解除與終止等條款均緊密相連。

先決條件是指交易正式交割前需要滿足的條件，理論上，如果先決條件沒有滿足且投資方?jīng)]有豁免相關(guān)的先決條件，那么投資方就無(wú)需履行付款義務(wù)。先決條件是交易各方保護(hù)自己、不因不理想的交易而損害利益的重要條款，對(duì)于具有復(fù)雜性、長(zhǎng)期性的股權(quán)交易而言，先決條件條款的重要性也會(huì)更為明顯。

先決條件條款可以概括分為通用條款和特殊條款，通用條款主要包括：法定程序已履行完畢相關(guān)條件、適當(dāng)性確認(rèn)條件以及投資人決策相關(guān)條件，特殊條款主要根據(jù)被投企業(yè)的具體情況加以設(shè)計(jì)。

這一類型的條款主要是融資方所需要完成的一系列法定義務(wù)，主要是根據(jù)《公司法》及其他法律法規(guī)所規(guī)定的程序性要求。一些被投企業(yè)性質(zhì)特殊（例如涉及國(guó)資成分等），存在特殊的審批、備案以及信息披露方面的限制和要求，忽略這些程序要求可能會(huì)導(dǎo)致增資協(xié)議無(wú)效，在盡調(diào)時(shí)應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。法定程序條件的典型條款包括：

實(shí)踐中圍繞該等條款的主要爭(zhēng)議在于被投企業(yè)是否完成了先決條件。在相關(guān)訴訟中，投資方通常主張融資方構(gòu)成根本違約，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)來(lái)請(qǐng)求解除合同并要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。以完成工商變更登記這一條件為例，該等約定本身是對(duì)投資方更為有利的條款，它允許投資方先成為股東再支付投資款，如果該條款作為交割后義務(wù)，則對(duì)于投資方能否成為工商登記層面的股東則有著不確定性。如果被投資方?jīng)]有辦理變更登記，投資方能否以先決條件未達(dá)成而請(qǐng)求解除協(xié)議？在（2020）鄂12民初5號(hào)案中，雖然投資方已經(jīng)支付投資款，但融資方由于股權(quán)被凍結(jié)無(wú)法進(jìn)行股權(quán)變更登記，法院認(rèn)為合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)而判決解除合同；在（2023）滬02民終3658號(hào)案中，融資方雖然沒有辦理變更登記，但投資方已經(jīng)參與到被投資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理中，合同目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，未辦理登記不影響股東資格的取得，投資方已經(jīng)成為股東，交割已經(jīng)完成。因此，法律程序先決條件未成就并不意味著交割絕對(duì)無(wú)效，實(shí)踐中由于股權(quán)交易情形的復(fù)雜性和多變性，法院的判決結(jié)果也存在一定差異。

這種類型的主要投資方用于確認(rèn)被投資的標(biāo)的價(jià)值是否真實(shí)、是否值得投資的條款。投資方在成為被投企業(yè)股東之前很難完全了解被投企業(yè)的真實(shí)情況，出于誠(chéng)實(shí)信用的原則以及促成交易的愿望，投資方會(huì)要求融資方對(duì)自身的整體狀況（包括股權(quán)結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)范圍及資質(zhì)、公司資產(chǎn)、合法合規(guī)等等方面）作出陳述性及保證性的描述，以減少信息不對(duì)稱導(dǎo)致的較大不確定性。典型條款主要包括以下三類：

其中，重大不利變化條款既可以作為先決條件，也可以在陳述與保證條款中進(jìn)行約定，約定為先決條件時(shí)，發(fā)生重大不利變化會(huì)導(dǎo)致不能交割，而約定為陳述和保證時(shí)，發(fā)生重大不利變化除了導(dǎo)致不能交割外還可能涉及被投資公司違約。

此外，投資人在盡調(diào)過(guò)程中也有可能發(fā)現(xiàn)融資方存在的一些風(fēng)險(xiǎn)以及隱患，如果不能妥善解決，可能會(huì)損害投資者的利益，投資者也可以在先決條件條款中約定相關(guān)的事項(xiàng)，例如融資方未為員工繳納社保公積金、某廠房未取得產(chǎn)證等，這部分內(nèi)容需要投資方會(huì)同律師、會(huì)計(jì)師等共同深入挖掘，從不同角度發(fā)現(xiàn)被投企業(yè)需要整改的事項(xiàng)。

該類型的條件屬于保護(hù)投資方的兜底性條款。投資方希望通過(guò)加入這些條款，來(lái)控制投資的節(jié)奏。投資方單方?jīng)Q策型條件主要有：

雖然根據(jù)正常流程，投資者只有走完了盡職調(diào)查的過(guò)程得到了滿意的結(jié)論才會(huì)簽署相關(guān)交易文件，但投資者仍然傾向于將上述條件加入，來(lái)更好地保護(hù)自己的權(quán)益，同時(shí)滿足其內(nèi)部的投資流程。但由于該類型條件相對(duì)比較抽象，實(shí)踐中對(duì)于這種條件是否滿足也爭(zhēng)議較大，需要具體情況具體分析。一般情況下，投資人支付款項(xiàng)就代表著對(duì)盡調(diào)結(jié)果滿意，如果已經(jīng)支付投資款，之后再以對(duì)盡調(diào)結(jié)果不滿意為由請(qǐng)求解除合同的，法院一般不予支持。比如在曾雷、甘肅華慧能數(shù)字科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案中，投資人在經(jīng)過(guò)盡調(diào)后，明知目標(biāo)公司存在實(shí)收資本與注冊(cè)資本不符的問(wèn)題仍然支付投資款，后投資方以對(duì)盡調(diào)結(jié)果不滿意為由請(qǐng)求解除合同。法院認(rèn)為投資方雖然發(fā)現(xiàn)目標(biāo)公司有出資瑕疵情況仍然支付投資款，應(yīng)認(rèn)定為投資方認(rèn)為該瑕疵不會(huì)對(duì)交割產(chǎn)生阻礙，投資方對(duì)于盡調(diào)的結(jié)果是滿意的，對(duì)于請(qǐng)求解除合同的訴求不予支持。

投資方可以根據(jù)被投資企業(yè)的特點(diǎn)將一些與此次交易有直接關(guān)系的重要條件作為交割先決條件，這些條件對(duì)公司估值甚至交易是否成立有著直接影響，例如公司必須取得的業(yè)務(wù)資質(zhì)應(yīng)當(dāng)在一定期限內(nèi)取得，公司產(chǎn)品的研發(fā)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行到特定階段等。投資方可能會(huì)認(rèn)為，如果某些重要條件無(wú)法達(dá)成，則被投企業(yè)就不具備投資價(jià)值，或者在分期交割情況下，如果公司沒有達(dá)成后續(xù)的milestone，則投資方不再繼續(xù)進(jìn)行投資。

陳述與保證條款是投資方與被投資方就交易背景、交易主體及交易標(biāo)的信息進(jìn)行充分披露的條款。對(duì)于投資方而言，投資方會(huì)要求被投資方對(duì)相關(guān)披露信息的真實(shí)性、完整性作出承諾，彌補(bǔ)因?yàn)樾畔⒉粚?duì)稱產(chǎn)生的信息差；而對(duì)于被投資方，一方面可以確保自己能拿到投資，另一方面也要重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)可能影響交易的相關(guān)問(wèn)題已經(jīng)充分披露且投資方已知悉并了解其后果，避免事后被追究違約責(zé)任。因此，交易雙方往往會(huì)對(duì)該部分的條款進(jìn)行反復(fù)探討。

該部分是條款談判的重要內(nèi)容，由于被投資企業(yè)處于資金弱勢(shì)和信息強(qiáng)勢(shì)的地位，投資人往往會(huì)要求被投資企業(yè)對(duì)標(biāo)的公司和交易整體作出廣泛而詳盡的陳述和保證。主要是對(duì)被投資公司的主體資格、內(nèi)部授權(quán)、合法合規(guī)、經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況等內(nèi)容的陳述與保證。

以合規(guī)承諾條款為例，該條款在于確保公司的合法性，由公司及創(chuàng)始人共同承諾不會(huì)因?yàn)檫`反法律法規(guī)或是行業(yè)規(guī)則而被處罰，從而降低公司估值與投資方的投資收益，具體包括業(yè)務(wù)資質(zhì)、稅務(wù)、勞動(dòng)人事以及環(huán)保等等方面的陳述與保證，投資方可以根據(jù)融資方的業(yè)務(wù)以及行業(yè)要求融資方作出更具體的保證，比如對(duì)于生物醫(yī)藥類企業(yè)，可以要求其保證遵守有毒化學(xué)品管理制度、環(huán)保規(guī)定以及臨床試驗(yàn)符合法律和倫理等要求等。以稅務(wù)合規(guī)條款為例，條款示例如下：

被投企業(yè)難免存在各類瑕疵，如果任何瑕疵都嚴(yán)格按照協(xié)議執(zhí)行并認(rèn)定被投企業(yè)違約，那么交易顯然無(wú)法進(jìn)行。因此，融資方可以向投資方提供披露函，主動(dòng)披露自身存在的問(wèn)題（主要針對(duì)陳述與保證條款而言）。在該等披露函已為投資方接受的情況下，被投企業(yè)不再因此而被認(rèn)定為違約。

雙方對(duì)于披露函的分歧主要集中在條款表述是否具體明確、有針對(duì)性，如果披露函的表述過(guò)于寬泛籠統(tǒng)，則投資方通常難以接受。

相比于融資方，投資方能夠作出的陳述和保證較為有限，主要是對(duì)投資方的主體資格、資金合法性以及交易已經(jīng)獲得充分授權(quán)作出保證。該條款要求投資方確認(rèn)具有相應(yīng)的民事行為能力，確保投資人有權(quán)簽署協(xié)議，也避免與之前有約束力的協(xié)議沖突而導(dǎo)致履行不能。

以投資款的合法性條款為例，融資方訂立協(xié)議的主要目的就在于取得投資款項(xiàng)，因此投資方應(yīng)當(dāng)保證其有能力支付投資款且投資款的來(lái)源是合法合規(guī)的。常見條款示例如下：

“陳述與保證”條款要求融資方披露相關(guān)信息并對(duì)真實(shí)性負(fù)責(zé)，可以說(shuō)是投資方在盡調(diào)之外對(duì)自身的一種額外保護(hù)。然而，該條款更應(yīng)當(dāng)針對(duì)融資方存在過(guò)錯(cuò)的情況下適用，作為投資方的權(quán)利修復(fù)方式；同時(shí)發(fā)揮對(duì)于投資方盡職調(diào)查義務(wù)在一定程度上的減輕作用，以此快速推進(jìn)交易，對(duì)于投資方而言，投資方仍應(yīng)在自身獲取信息和專業(yè)知識(shí)范圍內(nèi)進(jìn)行專業(yè)化的盡職調(diào)查。如果直接將陳述與保證條款作為融資方提供給投資方的全面兜底，則對(duì)于融資方而言負(fù)擔(dān)過(guò)重。

在司法實(shí)踐中，法院也認(rèn)為投資方應(yīng)對(duì)交易承擔(dān)謹(jǐn)慎、合理的注意義務(wù)，應(yīng)當(dāng)對(duì)被投公司進(jìn)行必要的調(diào)查。在上海高院發(fā)布的典型案例中有一例案件，投資方以融資方有未披露債務(wù)為由拒絕支付投資款，然而該債務(wù)在轉(zhuǎn)讓合同中披露的應(yīng)付款總價(jià)中已經(jīng)包含，屬于投資方在盡調(diào)過(guò)程中應(yīng)當(dāng)注意到的事項(xiàng)。法院認(rèn)為，投資方對(duì)此未進(jìn)行合理審查，屬于怠于行使知情權(quán)，應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)由此產(chǎn)生的不利后果。除此之外，因陳述與保證條款產(chǎn)生的爭(zhēng)議還有很多其他類型，例如，投資方可能以被投資方披露不實(shí)、隱瞞信息為理由拒絕支付投資款或者要求返還已支付的投資款。此時(shí)法院會(huì)根據(jù)該情形是否足以影響交易者的判斷、對(duì)交易產(chǎn)生重大影響等方面綜合判斷是否解除合同甚至構(gòu)成欺詐，或者判決各方繼續(xù)履行。

綜上，融資方應(yīng)當(dāng)對(duì)交易相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行陳述與保證，但作為平等的交易主體，投資方亦應(yīng)當(dāng)承擔(dān)必要的注意義務(wù)，完成對(duì)標(biāo)的公司的盡職調(diào)查和專業(yè)評(píng)估。

承諾條款包括過(guò)渡期承諾和交割后承諾。過(guò)渡期承諾通常是指自增資協(xié)議簽署日至交割日期間（“過(guò)渡期”）融資方對(duì)于投資方作出的承諾，交割后承諾是交割日（定義見上文）后融資方對(duì)于投資方作出的承諾，作出承諾的主體除融資方自身以外，通常還會(huì)包括融資方的創(chuàng)始人、關(guān)鍵雇員甚至在部分條款中包括現(xiàn)有股東。

在過(guò)渡期內(nèi)，投資方尚未成為融資方股東，也沒有實(shí)際參與到融資方的運(yùn)營(yíng)管理中，融資方的任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以及收支情況都將關(guān)系到股權(quán)的價(jià)值以及投資方的利益，投資方的投資利益能否得到有效保障在很大程度上取決于融資方的行為，因此投資方會(huì)通過(guò)設(shè)置過(guò)渡期條款對(duì)融資方的行為加以約束和監(jiān)督，防止融資方發(fā)生重大不利變化。

過(guò)渡期承諾主要包括：承諾積極完成交割的先決條件，保證投資方一定程度的知情權(quán)，排他條款、持續(xù)經(jīng)營(yíng)、行動(dòng)限制條款等，投資方還可能要求獲得對(duì)標(biāo)的公司的監(jiān)管權(quán)利，要求融資方對(duì)過(guò)渡期內(nèi)的行為進(jìn)行披露、派駐工作人員、中介機(jī)構(gòu)到標(biāo)的公司了解其運(yùn)行狀態(tài)等等。

以下以排他條款、持續(xù)經(jīng)營(yíng)條款及行動(dòng)限制條款為例進(jìn)行說(shuō)明。

(1) 排他條款

排他條款是指投資方要求融資方在過(guò)渡期內(nèi)不得達(dá)成與本次交易相矛盾或沖突的其他交易，同時(shí)應(yīng)向投資方適當(dāng)披露不沖突的第三方融資情況。該約定旨在保護(hù)還未實(shí)質(zhì)成為融資方股東的投資方的利益，防止出現(xiàn)融資方待價(jià)而沽、又與其他投資人達(dá)成相同的增資協(xié)議的行為，此時(shí)一般尚未完成工商變更登記，投資方難以對(duì)抗第三方。常見條款如下：

(2) 行為限制條款

行為限制條款是指投資方要求融資方在過(guò)渡期內(nèi)未經(jīng)投資方允許，不得進(jìn)行可能會(huì)影響公司經(jīng)營(yíng)狀況和股權(quán)結(jié)構(gòu)的行為的條款，包括資產(chǎn)、負(fù)債、關(guān)聯(lián)交易等方面。該約定旨在防止融資方的行為對(duì)標(biāo)的公司或本次交易帶來(lái)現(xiàn)實(shí)或潛在不利影響從而降低投資方的投資收益，具體情形如下：

(3) 持續(xù)合規(guī)經(jīng)營(yíng)條款

持續(xù)合規(guī)經(jīng)營(yíng)條款是指投資方要求融資方在過(guò)渡期內(nèi)保證業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)穩(wěn)定、合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)、維護(hù)客戶與供應(yīng)商關(guān)系的條款。該條款旨在防止融資方不積極履行管理職責(zé)，給標(biāo)的公司或本次交易帶來(lái)現(xiàn)實(shí)或潛在不利影響。常見條款如下：

投資方還可與融資方約定持續(xù)合規(guī)經(jīng)營(yíng)的具體要求，比如經(jīng)營(yíng)范圍及經(jīng)營(yíng)方式不發(fā)生重大變化、維持已有的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)證照、維護(hù)客戶及供應(yīng)商關(guān)系、不發(fā)生重大人員調(diào)整等等，根據(jù)標(biāo)的公司的不同情況具體約定。

交割后承諾可以簡(jiǎn)單區(qū)分為一般承諾以及投資方在盡調(diào)過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)整改的內(nèi)容。

(1) 一般承諾

一般承諾主要是指合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)方面的承諾，由融資方及創(chuàng)始人共同承諾在交割日后持續(xù)合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，包括業(yè)務(wù)資質(zhì)及合規(guī)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、不競(jìng)爭(zhēng)與全職服務(wù)、勞動(dòng)人事方面等等，此前如有被投資方豁免的交割先決條件也會(huì)被納入交割后應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行的事項(xiàng)，具體內(nèi)容本文不再贅述。

尤其對(duì)于財(cái)務(wù)投資人而言，在交割完成之后，投資人不會(huì)過(guò)多干預(yù)融資方的日常運(yùn)營(yíng)，因此交割后承諾對(duì)于投資方而言是必要的保障。在湖州萬(wàn)訊投資合伙企業(yè)（有限合伙）與杭州量子金融信息服務(wù)有限公司等糾紛中，投資方成為融資方股東后，融資方在未取得主管部門有關(guān)金融業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可的情況下以自己的名義開發(fā)設(shè)立并運(yùn)營(yíng)與公司現(xiàn)有業(yè)務(wù)計(jì)劃完全不同的線上APP平臺(tái)理財(cái)產(chǎn)品業(yè)務(wù)，屬于違規(guī)經(jīng)營(yíng)，然而投資方與融資方的增資協(xié)議中卻沒有約定交割后融資方?jīng)]有合法合規(guī)經(jīng)營(yíng)的違約責(zé)任，因此投資方無(wú)法追究融資方違法經(jīng)營(yíng)的違約責(zé)任，最終敗訴。

(2) 瑕疵整改承諾

有時(shí)投資方在盡調(diào)過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題無(wú)法在短時(shí)間內(nèi)解決，如果作為先決條件會(huì)嚴(yán)重拖慢交易節(jié)奏，此時(shí)交易各方可以協(xié)商將這些瑕疵放到交割后承諾當(dāng)中要求融資方在一定期限內(nèi)進(jìn)行整改，或者不設(shè)期限但是約定如果因此受到處罰則由創(chuàng)始人個(gè)人承擔(dān)責(zé)任，避免被投企業(yè)承擔(dān)責(zé)任后間接導(dǎo)致投資方利益受損。

除此之外，部分項(xiàng)目中還會(huì)設(shè)置特殊的交割后承諾，要求融資方在交割后一定期限內(nèi)達(dá)成某種milestone，其本質(zhì)類似于交割先決條件中的特殊先決條件，此類事項(xiàng)的完成情況可能與回購(gòu)、對(duì)賭等條款相關(guān)聯(lián)。

在投融資交易中，投資方在盡職調(diào)查中常常會(huì)不可避免地接觸到對(duì)方的保密信息，包括財(cái)務(wù)狀況、商業(yè)秘密、客戶資料等，這些信息如果遭到披露可能會(huì)給融資方帶來(lái)?yè)p失，此時(shí)保密協(xié)議的簽署就能夠有效地降低交易風(fēng)險(xiǎn)、加深彼此的信賴。關(guān)于保密協(xié)議在之前的文章《投資篇三：投融資交易中的保密協(xié)議》中曾進(jìn)行過(guò)解讀與分析，其核心內(nèi)容與此處的保密條款存在諸多重合，在此不再贅述。

投資協(xié)議簽署后，在協(xié)議履行的各個(gè)階段都有可能出于各種情形面臨解除或終止，此時(shí)對(duì)于每一個(gè)簽署主體而言都有極大的潛在風(fēng)險(xiǎn)。圍繞該條款所發(fā)生的爭(zhēng)議，包括是否構(gòu)成法定或約定的解除情形、協(xié)議解除或終止后各方的權(quán)利義務(wù)如何分配、協(xié)議效力如何認(rèn)定等問(wèn)題。

1.1 合同解除與終止的一般情形

關(guān)于合同的終止，可以參考《民法典》第五百五十七條關(guān)于債權(quán)債務(wù)終止的規(guī)定，該條規(guī)定合同終止的一般情形包括：債務(wù)已經(jīng)履行；債務(wù)相互抵銷；債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；債權(quán)人免除債務(wù)；債權(quán)債務(wù)同歸于一人；法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形；合同解除的，該合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。 

《民法典》對(duì)于合同中止履行的規(guī)定見第五百二十七條，《民法典》對(duì)于合同解除的規(guī)定則更為細(xì)致，在第五百二十八條、第五百六十二條、第五百六十三條中均有涉及，相關(guān)解除事由可歸納為：

(1) 當(dāng)事人協(xié)商一致；

(2) 當(dāng)事人約定的解除事由發(fā)生；

(3) 因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；  

(4) 在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；  

(5) 當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；   

(6) 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；   

(7) 法律規(guī)定的其他情形；  

(8) 以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時(shí)解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對(duì)方；

(9) 一方行使不安抗辯權(quán)中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，視為以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，中止履行的一方可以解除合同并可以請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。

1.2 合同解除與終止的法律效果

關(guān)于債權(quán)債務(wù)關(guān)系終止后的法律效果，在《民法典》中有如下規(guī)定：

第五百零七條：解決爭(zhēng)議的條款的效力不受影響。

第五百五十八條：債權(quán)債務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信等原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密、舊物回收等義務(wù)。

第五百五十九條：債權(quán)債務(wù)終止時(shí)，債權(quán)的從權(quán)利同時(shí)消滅，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

第五百六十七條：合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力不受影響。

關(guān)于合同解除后的法律效果主要集中在《民法典》第五百六十六條：

“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)請(qǐng)求賠償損失。

合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請(qǐng)求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

主合同解除后，擔(dān)保人對(duì)債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是擔(dān)保合同另有約定的除外?！?/span>

投資協(xié)議一般不會(huì)對(duì)合同終止與合同解除單獨(dú)予以列示，更多的是針對(duì)不同情形直接約定相應(yīng)的后果。本文對(duì)于合同終止與合同解除的法理差別亦不展開論述。

2.1 協(xié)議解除的事由

司法實(shí)踐中，法院對(duì)于合同目的不能實(shí)現(xiàn)的認(rèn)定通常采取較為謹(jǐn)慎的態(tài)度。如果投資協(xié)議沒有明確約定解除事由，投資方僅依據(jù)法定解除事由主張解除投資協(xié)議，則難以得到法院支持。增資協(xié)議中的終止條款約定了在什么情況下，可以由哪方終止或解除協(xié)議。終止與解除的事由及解除程序可以由協(xié)議各方自行約定，主要包括以下幾類：

（1） 協(xié)議簽署方協(xié)商一致解除。

（2） 協(xié)議簽署方約定的解除事由發(fā)生時(shí)解除，例如，投資協(xié)議簽署后九十日內(nèi)未能完成交割的，任一方有權(quán)解除協(xié)議且無(wú)需承擔(dān)任何責(zé)任。

（3） 一方行使單方解除權(quán)（通常是投資方的各項(xiàng)單方解除權(quán)），例如，交割前投資方發(fā)現(xiàn)融資方的陳述與保證不真實(shí)或融資方出現(xiàn)違法違規(guī)情形時(shí)要求解除，或者投資方未按時(shí)支付投資款且經(jīng)催告后仍不支付時(shí)融資方要求解除。

（4） 其他原因，包括不可抗力、法律法規(guī)或其解釋的重大變化導(dǎo)致無(wú)法達(dá)到本協(xié)議項(xiàng)下的主要目的、融資方發(fā)生整體出售或破產(chǎn)情形等。

應(yīng)當(dāng)注意的是，《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》有以下規(guī)定：“合同約定的解除條件成就時(shí)，守約方以此為由請(qǐng)求解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查違約方的違約程度是否顯著輕微，是否影響守約方合同目的實(shí)現(xiàn)，根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，確定合同應(yīng)否解除。違約方的違約程度顯著輕微，不影響守約方合同目的實(shí)現(xiàn)，守約方請(qǐng)求解除合同的，人民法院不予支持；反之，則依法予以支持。”因此，以違約作為解除條件時(shí)，應(yīng)實(shí)質(zhì)判斷違約行為是否影響守約方合同目的實(shí)現(xiàn)，比如在（2018）川01民終13214號(hào)案件中，受讓方以出讓方隱瞞目標(biāo)公司欠繳大量物業(yè)費(fèi)的事實(shí)等為由，要求解除合同，顯然就無(wú)法得到法院的支持。

2.2 協(xié)議解除的效力

如無(wú)特殊約定，在增資協(xié)議解除后，各方在增資協(xié)議項(xiàng)下的所有權(quán)利和義務(wù)即終止，各方應(yīng)本著公平、合理、誠(chéng)實(shí)信用的原則在約定期限內(nèi)返還從本協(xié)議其他方得到的協(xié)議項(xiàng)下的對(duì)價(jià)、盡量恢復(fù)協(xié)議簽訂前的狀態(tài)，投資方不再有支付投資款的義務(wù)，已經(jīng)支付的投資款可以要求融資方返還，同時(shí)投資方所獲得的股權(quán)也應(yīng)當(dāng)歸還。如果協(xié)議解除是由于融資方的原因而導(dǎo)致且此時(shí)投資方已支付投資款項(xiàng)，則投資方還會(huì)要求融資方支付資金占用期間的利息。

然而增資協(xié)議解除將會(huì)涉及融資方的股權(quán)變化，出于涉及禁止抽逃出資以及對(duì)公司債權(quán)人利益保護(hù)等因素，即使協(xié)議已經(jīng)解除，工商變更登記與否將會(huì)影響投資款能否直接返還。

2.3 協(xié)議解除后部分條款繼續(xù)有效

根據(jù)《民法典》的相關(guān)規(guī)定，合同解除后，合同的爭(zhēng)議解決條款、結(jié)算和清理?xiàng)l款效力不受影響，協(xié)助、保密等義務(wù)的約定也仍然有效。具體到增資協(xié)議中，投資方可以與融資方約定鑒于條款、保密條款、合同解除條款、違約責(zé)任條款、爭(zhēng)議解決條款、部分通用條款（比如通知與送達(dá)條款、費(fèi)用條款等）在合同解除后繼續(xù)有效。

除此之外，如果交易中同時(shí)存在多個(gè)投資方，其中一個(gè)投資方行使單方解除權(quán)的，原則上僅針對(duì)該本輪投資人有約束力，并不影響其他投資人和其他各方繼續(xù)履行協(xié)議。

違約責(zé)任的設(shè)置是為了保證協(xié)議各方嚴(yán)格按照約定履行合同義務(wù)。當(dāng)一方違反合同約定時(shí)，違約責(zé)任的存在可以促使其承擔(dān)相應(yīng)后果，從而維護(hù)協(xié)議的嚴(yán)肅性和有效性。在協(xié)議中設(shè)定違約責(zé)任，實(shí)際上也是對(duì)合同履行中可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行預(yù)先的分配，通過(guò)明確違約責(zé)任，可以使各方清楚地了解自己在違約情形下可能面臨的經(jīng)濟(jì)后果。違約責(zé)任條款也為可能出現(xiàn)的合同糾紛提供了可落實(shí)的解決方案，有助于減少協(xié)議各方因解釋不一致而產(chǎn)生的進(jìn)一步爭(zhēng)議。

（1）《民法典》中關(guān)于違約責(zé)任的承擔(dān)方式主要體現(xiàn)為第五百七十七條，“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”以及第五百八十四條（賠償損失）和第五百八十五條（違約金）。

（2）《全國(guó)法院貫徹實(shí)施民法典工作會(huì)議紀(jì)要》第11條也對(duì)違約金進(jìn)行了明確，主要內(nèi)容有：

“當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)民法典第五百八十四條規(guī)定的損失為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的，人民法院不予支持。

當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院減少違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)以民法典第五百八十四條規(guī)定的損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)信原則予以衡量，并作出裁判。約定的違約金超過(guò)根據(jù)民法典第五百八十四條規(guī)定確定的損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為民法典第五百八十五條第二款規(guī)定的‘過(guò)分高于造成的損失’。”

 （3）關(guān)于投資協(xié)議中經(jīng)常提及的“預(yù)期利益”或“可得利益”，可參考《全國(guó)法院貫徹實(shí)施民法典工作會(huì)議紀(jì)要》第11條，以及最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見》第三條“區(qū)分可得利益損失類型，妥善認(rèn)定可得利益損失”，主要內(nèi)容有：

 “10、人民法院在計(jì)算和認(rèn)定可得利益損失時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合運(yùn)用可預(yù)見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過(guò)失相抵規(guī)則等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預(yù)見的損失、非違約方不當(dāng)擴(kuò)大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過(guò)失所造成的損失以及必要的交易成本。

11、人民法院認(rèn)定可得利益損失時(shí)應(yīng)當(dāng)合理分配舉證責(zé)任。違約方一般應(yīng)當(dāng)承擔(dān)非違約方?jīng)]有采取合理減損措施而導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大、非違約方因違約而獲得利益以及非違約方亦有過(guò)失的舉證責(zé)任；非違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其遭受的可得利益損失總額、必要的交易成本的舉證責(zé)任。對(duì)于可以預(yù)見的損失，既可以由非違約方舉證，也可以由人民法院根據(jù)具體情況予以裁量。”

對(duì)于增資協(xié)議中違約條款的設(shè)置，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)明確違約行為的界定、承擔(dān)違約責(zé)任的主體、違約責(zé)任的具體法律后果等，同時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮違約責(zé)任與違約行為的性質(zhì)和造成的后果相匹配。

（1）違約情形

1.1 一般違約責(zé)任

一般違約責(zé)任條款會(huì)概括描述任何違反增資協(xié)議約定的都構(gòu)成違約，違約方應(yīng)當(dāng)賠償守約方因此而遭受的損失。其中，損失的范圍如何界定、違約行為的嚴(yán)重程度都是談判的重點(diǎn)，守約方主張損害賠償時(shí)需要對(duì)其遭受到的損失負(fù)舉證責(zé)任。少部分項(xiàng)目中會(huì)針對(duì)個(gè)別違約情形直接約定特定金額的違約金，但更多項(xiàng)目中只會(huì)約定違約責(zé)任的處理原則。常見條款如下：

1.2 特定違約責(zé)任

對(duì)于部分核心事項(xiàng)所造成的損失，無(wú)論融資方是否已經(jīng)向投資方披露，公司方都應(yīng)當(dāng)向投資方進(jìn)行賠償，使其免受損害。特定事項(xiàng)一般是指合法合規(guī)相關(guān)事項(xiàng)，比如公司應(yīng)當(dāng)遵守勞動(dòng)法、環(huán)境法、稅法相關(guān)規(guī)定，同時(shí)按照行業(yè)自治要求完成審批、備案等。

投資方與融資方往往會(huì)對(duì)這部分內(nèi)容展開較長(zhǎng)時(shí)間的博弈，并盡可能通過(guò)披露函達(dá)到最終的平衡。

（2）融資方創(chuàng)始人的責(zé)任限制

在投資金額較大的交易中，融資方的創(chuàng)始人如果與公司承擔(dān)完全的連帶責(zé)任，則對(duì)其個(gè)人負(fù)擔(dān)非常重，因此很多創(chuàng)始人會(huì)爭(zhēng)取對(duì)其個(gè)人設(shè)置一個(gè)兜底的責(zé)任限額或者承擔(dān)責(zé)任的順序，例如：

（3）實(shí)踐中的違約責(zé)任認(rèn)定

以下我們結(jié)合具體案例，針對(duì)實(shí)踐中常見的幾類違約行為加以分析：

3.1 因融資方違約導(dǎo)致投資方未能成為股東

該情況是指因?yàn)槿谫Y方?jīng)]有辦理工商登記以及其他增資相關(guān)的批準(zhǔn)、備案等手續(xù)導(dǎo)致投資方無(wú)法成為融資方的股東。這種情況的違約責(zé)任相對(duì)容易主張，因?yàn)橥顿Y人的投資目的就在于成為公司的股東，不能成為股東時(shí)融資方就構(gòu)成了根本違約。法定程序作為交易先決條件時(shí)可以不進(jìn)行交割，作為交割后承諾時(shí)可以請(qǐng)求解除協(xié)議，即使在協(xié)議中沒有將法定程序與合同解除條件掛鉤，法院也可能會(huì)判決協(xié)議解除。在（2020）鄂12民初5號(hào)案中，融資方股權(quán)被凍結(jié)導(dǎo)致無(wú)法辦理工商變更登記，法院認(rèn)定融資方構(gòu)成了根本違約，《股權(quán)投資協(xié)議書》的合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，支持了投資方請(qǐng)求解除合同，并由違反合同的責(zé)任方承擔(dān)退還投資款及賠償其損失的訴訟請(qǐng)求。

此種情況下法院支持的損失一般為資金占用費(fèi)，對(duì)于合理范圍內(nèi)的利息賠償法院可以予以支持，如果約定的違約金過(guò)高則法院會(huì)酌情調(diào)整。在（2019）滬02民終681號(hào)案中，因公司存在違約行為，投資方請(qǐng)求解除增資協(xié)議，并請(qǐng)求公司及原股東退回增資款并支付違約金。法院雖然支持了投資方對(duì)違約金的主張，但根據(jù)合同履行情況、雙方的過(guò)錯(cuò)程度、違約的實(shí)際損失、預(yù)期利益等具體因素綜合考量，以損害補(bǔ)償為主、懲罰為輔的原則調(diào)整了違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，將各方約定的投資款的30%調(diào)整為銀行同期貸款基準(zhǔn)利率的四倍。

3.2 融資方違反陳述與保證

陳述與保證條款涵蓋的內(nèi)容十分廣泛，因該條款導(dǎo)致違約的可能性較大，此時(shí)投資方的主張可分為不同類型。

3.3 融資方違反交割后承諾

增資協(xié)議中約定交割后事項(xiàng)并對(duì)其規(guī)定違約責(zé)任時(shí)，投資方可以要求融資方承擔(dān)違約責(zé)任。在（2019）滬02民終681號(hào)案中，協(xié)議中約定了增資款的用途，只能用于主營(yíng)業(yè)務(wù)，不得用于非經(jīng)營(yíng)性支出或者與公司主營(yíng)業(yè)務(wù)不相關(guān)的其他經(jīng)營(yíng)性支出，并約定了如果違反該承諾投資方可以解除合同并請(qǐng)求違約責(zé)任。法院認(rèn)為，融資方將投資款用于非主營(yíng)業(yè)務(wù)的項(xiàng)目，違反約定，投資方有權(quán)依約解除合同并請(qǐng)求賠償。

3.4 投資方違約

投資方違約一般表現(xiàn)為未能按時(shí)支付投資款。此時(shí)，融資方可以請(qǐng)求投資方履行并承擔(dān)違約責(zé)任，關(guān)于能否解除合同，要進(jìn)一步判斷是否損害其他股東或債權(quán)人的利益。在（2020）川01民終3281號(hào)案中，投資方?jīng)]有支付投資款，違反付款義務(wù)，但投資方已經(jīng)登記成為標(biāo)的公司股東，法院認(rèn)為解除合同會(huì)導(dǎo)致減資，未經(jīng)法定程序會(huì)影響其他債權(quán)人的權(quán)益，未經(jīng)法定程序之前不能解除合同；而在（2018）川01民終14901號(hào)案中，投資方同樣已成為公司股東且未支付投資款，投資方與融資方約定若未按期支付則喪失股東資格，需將所持股權(quán)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給融資方或其指定的第三人，法院認(rèn)為此時(shí)終止協(xié)議不會(huì)導(dǎo)致減資的情況發(fā)生，不違反法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)予支持，判決終止協(xié)議。

投資方違約更常見的情況是在分期交易中，投資方往往根據(jù)融資方未達(dá)到下一期付款的先決條件而拒絕支付投資款，此時(shí)，各方需要論證先決條件是否確實(shí)未達(dá)成。如果法院認(rèn)可融資方確實(shí)沒有做到應(yīng)完成的條件，則會(huì)進(jìn)一步認(rèn)可投資方的先履行抗辯權(quán)。在（2021）粵1971民初25161號(hào)案中，融資方請(qǐng)求投資方支付最后一期投資款，投資方以融資方阻礙其行使股東知情權(quán)、違反競(jìng)業(yè)協(xié)議等理由拒絕支付，法院認(rèn)為，投資方主張融資方違反競(jìng)業(yè)協(xié)議沒有證據(jù)，阻礙行使股東知情權(quán)的可通過(guò)行使股東知情權(quán)、提起損害公司利益責(zé)任糾紛訴訟等途徑予以救濟(jì)，不構(gòu)成對(duì)請(qǐng)求支付投資款的合理抗辯，判決投資方繼續(xù)支付投資款并承擔(dān)相關(guān)違約責(zé)任。

本條款是為了確定出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)適用的法律以及解決爭(zhēng)議的方式，投融資雙方可以在此條款約定爭(zhēng)議出現(xiàn)時(shí)約定管轄的仲裁機(jī)構(gòu)以及法院。增資協(xié)議中的該等條款本身與其他協(xié)議中并無(wú)本質(zhì)差別，投資方通常會(huì)要求約定由投資方所在地的法院或仲裁委管轄。

增資協(xié)議在企業(yè)發(fā)展和資本運(yùn)作中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用，增資協(xié)議通過(guò)明確增資交易的條款與條件以及各方的權(quán)利義務(wù)，確保了交易的透明度和安全性。無(wú)論是對(duì)于投資者還是企業(yè)家而言，在快速變化的商業(yè)環(huán)境中，對(duì)增資協(xié)議的深入理解和妥善運(yùn)用，都是對(duì)其自身權(quán)益的重要保障。

實(shí)習(xí)生佟蕊伊亦有貢獻(xiàn)。