新型冠狀病毒疫情對上市、并購重組業務非現場工作的影響及應對建議
作者：鮑方舟 詹磊 楊繼偉 2020-02-082020年新年伊始，新冠病毒疫情襲來，并在春節前后在全國范圍內迅速蔓延，舉國上下迅速動員抗擊疫情，為減少人員流動、切斷病毒傳播渠道，國務院及地方各級政府紛紛出臺一系列應對政策，發布了包括延長假期延期復工、個人居家隔離、提高個人衛生意識、及時申報接觸史等的政策及通知，雖然一定程度了限制了人員出行，但得到了廣大群眾的理解和積極執行。對于延長假期、延期復工、居家隔離、行程申報等政策的性質，此前已有較多論述和法律分析，在此不再贅述。
與此同時，由于一系列人員流動及聚集性管控政策的限制，從保護人員健康安全角度，各地政府、企業、寫字樓等紛紛出臺了延期復工、居家辦公、限制外來人員進入辦公場所等政策，這對于涉及如上市、并購重組等申報證監會或交易所的資本市場業務而言，上述規定對業務的開展有著明顯的影響。以現場走訪查驗、訪談工作為例，各年度末（12月31日）作為一家企業“繼往開來、承上啟下”的重要時點，對于籌備上市、確定報表數據等資本市場業務的企業來說，有著極其特殊且重要的時間意義，各中介機構也需要通過現場工作的方式，對上一年度企業業務規范性問題進行溝通、由政府有權部門確認等方式，完成對業務規范性、財務真實性以及各類專項問題的溝通、確認工作，尤其是對重要客戶、供應商需進行現場走訪和查驗工作，同時按照證券從業人員的相關要求完成工作底稿的制作、保存。讓企業及中介機構措手不及的是：新冠疫情打亂了年前既定的走訪工作安排，部分在此關鍵節點的溝通、走訪工作因企業延期復工、人員流動限制、政府部門人員接待限制等導致無法如期開展，中介機構人員也因暫時無法到達項目現場、無法集中出差開展走訪等限制，客觀上對涉及上市、并購重組類資本市場業務的進程推進造成了一些影響。
本著及時、務實、共克時艱的態度，就以上疫情對資本市場項目盡調、客戶供應商走訪及現場核查工作造成的短期影響及應對建議，筆者根據過往開展證券核查業務的經驗，根據走訪核查的目的及特點做一簡單梳理和應對建議，以期對降低疫情影響下的上市、并購重組項目推進有所助益。
1、 對項目盡調、外地公司（業務）盡調的影響及應對建議 在上市、并購重組業務中，項目盡調工作是業務推進的主要方式之一，現場訪談及現場收集資料是各類項目盡職調查工作主要也重要方法之一，通過直觀踏勘項目現場、現場了解業務技術工藝和銷售流程、直接與被調查對象的業務采購銷售研發后勤團隊面對面交流、現場溝通收集盡調資料等方式，可以對被調查對象的應對態度、企業及周邊環境、政府及市場反饋等綜合信息判斷項目情況，現場工作有著遠程書面信息調查工作無法替代的作用。受限于目前控制疫情傳播目的以及非現場調查局限性的考慮，如果失去現場調查這一重要環節，盡調的可信度及結果準確性將可能受到較大影響，許多有效信息無法取得，也難以體現中介機構的方式方法和專業分析結論。短期來看，如中介機構暫無法開展現場工作，則被調查企業的項目資料將僅能通過紙質版本郵寄或電子掃描版本發送的方式進行，相關信息通過電話問詢的方式溝通，導致許多現場一手信息無法取得，對于項目調查方式的充分性、完整性有著較大影響，增加了調查結果的不確定性，也無法體現中介機構窮盡一切調查手段的勤勉盡責。 就過往的調查方式，如主要采用書面材料審核方式的，仍可按原審核方式進行，其他具體事項的調查建議區分具體調查事項和所涉問題和需要的結論開展，因此，對于全部以非現場方式的項目盡調，需要對調查事項進行分類，并就取得的資料間進行交叉驗證，這里我們建議關注： （1） 就涉及被調查方如主體資格、歷史沿革、業務工藝技術流程及資質、業務合同、土地房產資產、訴訟等方面的資料，可以通過紙質信息結合公開資料背景調查的方式進行交叉核對驗證，并建議被調查方采用原件掃描并發送的方式用于核對；同時，由于該方式將顯著增加被調查方的文本工作量，因此實務中需要的溝通工作量、溝通難度也將隨之增加； （2） 對涉及業務、財務、項目審批、業務上下游客戶供應商等事項的關鍵人員可先行通過電話、視頻訪談的方式，提前整理關注問題，同時，對于采取非現場工作的，建議根據項目調查進展采用多次電話訪談和視頻會議的方式補充和完善調查內容，交叉核實驗證訪談取得的相關信息，在原有調查方法的基礎上，提高被調查信息的重復覆蓋率以提高信息的真實性；同時，建議就交叉訪談和多次會議的被訪談對象的表述內容盡可能詳盡記錄在調查報告中，以過程控制的嚴謹體現機構的專業性； （3） 對于確需現場實地了解的或不便公開傳播的內容（如核實主要客戶供應商經營采購情況、財務及銀行流水翻閱、各地政府地方性政策溝通、實地清點重要生產設備及物資、完善訪談程序等），可先行通過電話會議、視頻會議、提供現場照片等方式了解情況，并整理關注問題持續溝通，待疫情解除后再通過現場工作，補充完善盡調程序及盡調報告。 綜上，在無法現場開展項目（或外地公司/業務）盡調工作過程中，應根據被調查方行業特點、客戶供應商分布、關注問題的重要性程度綜合分析需調查關注問題的特點，分情況提出非現場工作外得以窮盡的盡調手段（如視頻訪談、查勘現場等，下文詳述），并積極與各方進行溝通，以能夠體現律師勤勉盡責的工作態度和階段性工作結論為出發點。同時，需要明確的是：現場核查、訪談是項目盡職調查中重要且必不可少的環節，非現場工作僅為短期安排，并不能因疫情影響而選擇省略或故意排除，因此，前期應主要通過現有資料發現問題、制定整體工作計劃、訪談提綱為主要工作內容，同時總結現有文件審核中發現無法確實的信息和關注問題，制定現場工作計劃時間表。如通過非現場工作方式確實無法滿足支持盡調結論需要的，可在階段性報告中作為保留問題提出并描述將補充采取的現場盡調計劃，確有必要的內容，應等待疫情解除后盡快抵達現場開展補充盡調和結論更新工作。 2、 對上市（申報及反饋）、并購重組類資本市場業務現場核查要求的影響及應對建議 （1） 對客戶、供應商實地走訪、現場核查要求的影響 一般來說，實務中會根據核查對象不同的業務類型、行業特點以及被訪談企業數量，提前制定有針對性的核查計劃。對于客戶、供應商數量大、分布范圍廣的，實務中通常會提前制定報告期內的分次走訪核查計劃，例如對報告期內未發生新業務或新業務已結束的分批先行走訪，對于重要客戶供應商且持續發生業務的覆蓋全部報告期進行走訪。現場走訪的優勢不言而喻： 1） 現場工作能使雙方充分交流走訪目的及要求，通過在客戶、供應商的辦公現場直接有效的確認訪談雙方的身份、職務等，表明走訪工作基于中國證監會、交易所對上市、并購重組的規范性要求，引起被訪談企業的重視、提升認同感，對順利完成訪談、建立互信奠定信任基礎； 2） 現場走訪能夠實地了解客戶、供應商的辦公、業務展開環境，并與此前了解的業務數據進行比對，更加直觀充分的了解客戶、供應商的基本情況，有利于實現降低虛構業績的目的； 3） 現場走訪能夠對訪談問題、回復表述以及特殊事項進行充分的溝通，對于回復確認事項較為復雜的，或存在開放性回復的內容有著充分的溝通時間和較大的空間，能夠對中介機構關注的各項問題進行充分的溝通，對于對方不理解的問題能夠解釋訪談目的以及所要達到的訪談結果，有利于訪談工作的順利完成； 4） 形成有效的現場痕跡，對走訪路徑、現場的痕跡的保留是走訪工作的重要內容之一。 非現場訪談的局限性主要體現在地理空間的局限性方面，除會增加委托人業務人員提前溝通、現場溝通的工作量外，還對委托人業務人員理解訪談目的、協調能力提出了更高的要去，同時如委托人業務人員也無法到場協助訪談的，則又對客戶、供應商對訪談工作給予充分的理解和配合提出了新的要求，為順利完成訪談工作，需要投入更多的前期準備時間和充分溝通作為基礎。 （2） 對客戶、供應商現場走訪查驗的替代核查方式及操作建議 正因為非現場走訪存在的諸多局限性不符合現場核查的要求，因此現疫情特殊階段，對于客戶、供應商等進行非現場走訪核查的，在不降低總體核查力度和要求的情況下，筆者理解，可根據不同項目實際情況，靈活采取視頻訪談、電話訪談、函證等方式，甚至在訪談對象、訪談數量等方面適時靈活調整和應對，以最終滿足審核監管要求。 以目前境內IPO實務為例，原則上要求中介機構需對發行人報告期內每年度銷售和采購金額70%（部分特殊行業要求達到80%以上）的客戶和供應商進行現場走訪和查驗，無論分布在境內外。針對目前疫情全民防控階段，如何破解此核查難題，筆者理解可根據現場走訪的實質監管精神，并結合審核實務案例和具體項目及訪談對象的不同，來區分對待： 1) 以視頻訪談方式部分替代： 此方式適合于訪談對象為境內外知名上市公司或與發行人為長期戰略合作伙伴、信用等級較高（如政府部門、央企等），其資信水平較高，歷史合作記錄良好，報告期內交易金額、價格、頻次等不存在異常的訪談對象。目前境內IPO實務中以有較多案例采用此形式，尤其是針對境外訪談對象，雖然并未全部替代，但視頻訪談比例亦占相當比例，如華峰測控：報告期內針對境外經銷客戶的訪談比例分別為100%、100%、88.92%、99.34%；迪生力：保薦機構對母公司直接對外出口到非美國和加拿大市場的7家客戶，采用了視頻訪談方式。視頻訪談時要求對方出具身份證件、公司名片，展示公司營業場所等方式證實客戶身份；天地數碼：保薦機構實地走訪供應商 11 家，視頻訪談 3 家，報告期內實地走訪及視頻訪談供應商采購金額占采購總額比例為：60.44 %、61.98 %和 61.97 %。 2) 先以視頻訪談方式替代，后續再補充現場訪談： 此方式適用于發行人采購銷售占比不高，或資信一般的法人客戶供應商或自然人，報告期內交易金額、價格、頻次等雖無明顯異常，但仍需現場查驗。 3) 可考慮聘請境外律師進行替代訪談，并出具訪談法律意見： 此方式適合于境外非常重要或存在明顯異常需要關注事項的客戶供應商，采用視頻訪談不足以完全核查清楚交易實質，或后續補充現場訪談已無法有效核實真實情況。 就視頻方式訪談，應注意事先準備及操作細節完整且嚴密，避免流于形式，訪談應獨立且合法有效，此處主要列示如下： 1) 充分的事先溝通：可事前與委托人充分溝通，說明訪談目的，必要時訪談人員進行補充說明，必要時可委托業務人員在現場協助溝通； 2) 應有效識別被訪談人員身份：提前取得客戶、供應商受訪人員的身份、職務信息，對于現場訪談所需取得的如身份證明（工作證、名片）以及實地走訪合影等資料通過視頻錄像、截圖保存等證明訪談有效性的資料； 3) 視頻訪談影像采集范圍：應涵蓋對客戶、供應商現場辦公、生產經營環境情況的影像采集、信息收集以及委托人對辦公環境、重要生產經營設備等； 4) 視頻訪談軟件來源應合法：視頻訪談軟件應為合法上市的軟件產品，可以有效查詢登陸與操作記錄，視頻清晰完整； 5) 視頻訪談過程錄像：對視頻訪談全過程應由獨立錄像，無中斷，最后視頻訪談過程及錄像過程應刻盤保存； 6) 訪談紀要簽署流程閉環：訪談紀要記錄后，由中介機構通過電子郵件方式發送至被訪談對象帶公司域名的郵箱地址，并取得對方回復確認，其后由被訪談對象簽字或蓋章后，將原件直接寄回中介機構單位地址； 7) 針對境外訪談使用非中文訪談的客戶，應由發行人聘請具有翻譯資質的第三方翻譯機構，由翻譯機構人員對訪談內容進行翻譯和記錄； 8) 對于經事前溝通無法取得的訪談簽署資料的，應作出預案及解決指引。 除前述視頻訪談外，實務中還可以結合發行人行業業務、客戶供應商的實際情況，輔助補強函證、郵寄調查問卷、電話訪談、郵件訪談等形式： 1) 補強函證或郵寄調查問卷： 此前函證主要是從財務角度針對各期財務數據由客戶供應商予以蓋章確認，在不能現場走訪和查驗情形下，可考慮通過函證或調查問卷等方式補充設計相關便于答復的問題，如業務流程與結算方式、是否存在退換貨情況、是否存在訴訟仲裁或糾紛情況、是否存在關聯關系等內容，由訪談對象蓋章確認。 2) 電話訪談： 通過事先核實被訪談人的身份、實名電話，完整留存訪談錄音、郵寄簽署訪談紀要等形式進行，實務中有較多案例采用電話訪談替代，如僑銀環保，發行人律師與保薦機構選取了2017年和2018年的大額訂單進行電話訪談。發行人律師與保薦機構按照如下標準選取了2017年和 2018年共 6,489 個訂單進行電話訪談:……,確認經上述電話訪談，未有消費者表示存在虛假訂單的情形。 3) 郵件訪談： 通過事先核實被訪談人的身份、帶有公司后綴的工作郵箱、郵寄簽署訪談紀要等形式進行，實務中有較多案例采用郵件訪談替代，如值得買：項目組協同會計師，分別選取各年度重要廣告投放客戶進行走訪，選取范圍包括境內及境外客戶，選取金額均超過相應年度廣告收入的70%，最終完成現場及郵件訪談的客戶收入占比各年度均超過50%。迪生力：由于公司在美國市場的客戶極為分散，對于金額相對較小的客戶，保薦機構通過獨立發送電子郵件形式對客戶進行了訪談，共對110家客戶發送了訪談表，截至2017年4月11日，共有107家客戶對訪談表進行回復，回復率為97.27%。 需要說明的是，對客戶供應商的核查目的在于其業務真實性，任何單一方式均存在弊端，尤其是非現場核查方式更有局限性，應根據項目實際情況，綜合使用相應適用的核查方式，結合相關函證、檢查業務憑證、分析復核、交叉驗證等綜合手段判斷有效業務的真實性。 （3） 就被訪談方對象和數量的探討 實務中存在各類型客戶或供應商數量眾多，高度分散的情況，如主營教育行業某些業務的發行人客戶為海量的個人客戶，或某些主營定制化機械產品，客戶遍布全球，或某些較為受關注的行業如農業的發行人，其客戶供應商存在較多自然人農戶、供銷社，或較多現金支付、第三方支付的。針對此類情形，如仍簡單按照報告期內各期訪談覆蓋70%的客戶或供應商，在目前疫情管控的環境下，將很可能難以完成訪談工作。筆者理解可以考慮從最大化核查問題的角度，采取多維度抽樣方式，選取最可能出現問題的維度來確定訪談對象，如交易價格、頻次存在異常、突擊出現或消失且交易金額較大的、與交易業務、區域明顯不符的，或其他值得關注的客戶供應商。 此外，可按照報告期內各期從遠到近原則，將抽樣比例從低到高進行選取，確保最新一期抽樣比例高于70%甚至更高，綜合確定訪談對象。 筆者理解針對某些特殊行業，在目前疫情防控環境下，可以適當考慮更加靈活和高效科學的方式確定具體核查對象，既能較大程度的做到謹慎盡責，亦能節省社會資源，降低發行人成本。 上述為筆者針對目前疫情防控環境下對上市、并購重組業務基于無法開展現場工作造成的短期影響和一些應對建議，本著專業務實、嚴謹靈活、共克時艱的精神，從深度把握證券類項目從嚴監管、保障交易效率及平衡安全性的原則出發，結合證券市場相關案例，所作出的一些應對建議的探析，以饗讀者。 惟愿疫情陰霾早日過去，春天的陽光灑遍祖國大地！
