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2022年3月7日，LME市場鎳合約交易價格一路走高，盤內(nèi)漲幅達90%，3月8日更是漲至每噸10萬美元，劇烈的價格上漲除了使交易的持倉方受到巨大的現(xiàn)貨和資金壓力外，對相關行業(yè)的后續(xù)影響也不容小覷。一般而言，期貨交易在金融行業(yè)中相較于證券、基金等交易略微顯得小眾，參與人數(shù)較少，早年其規(guī)模發(fā)展緩慢，或許跟其保證金交易制度有關，自帶杠桿風險較高，在我國《證券法》已經(jīng)正式施行23周年之際，《期貨和衍生品法》有望今年“三讀”后出臺，我們借此輪LME應對鎳合約交易價格暴漲的組合措施，來看下期貨交易所在進行標準化合約交易時可能會涉及到的法律知識點。

期貨交易所分為會員制和公司制兩類，但不論其組織形式是會員制還是公司制，期貨相關經(jīng)營機構參與期貨交易均需要通過申請成為交易所會員，接受會員自律管理。從法律的角度上看，期貨交易的基礎為期貨經(jīng)營機構和期貨交易所這兩個平等的民事主體間就各品種期貨合約間的交易達成契約，依據(jù)會員規(guī)則和相關合約的約定秩序履行場所組織或者參與交易的義務，享受組織者或者會員的權利，從這個角度上看，相關參與者和期貨交易所間的“契約”是期貨交易（含后續(xù)結算、交割等）的法律基礎。同樣的，期貨交易者和相關期貨經(jīng)營機構間也是通過簽署諸如《期貨經(jīng)紀合同》等具有法律效果的文件完成會員和交易者之間就期貨交易的權利和義務的過渡。其期貨交易的基本層級可參見下圖：

圖1：期貨交易層級

LME的會員根據(jù)規(guī)定的組別不同，分為七類會員，交易場所和交易模式等有差異，其權利義務也有不同，但相同的是，作為LME的會員單位，均需要遵守LME Rulebook規(guī)定的相應的規(guī)則。

在規(guī)則生效的形式方面，已通過交易所規(guī)則（LME Rulebook）進行規(guī)定：

"交易所可以通過通知的方式在法律規(guī)定的范圍內(nèi)修改其制定的交易規(guī)則[1]。"

因此，此次鎳價格劇烈變動后，截至3月10日，我們看到了LME自3月8日陸續(xù)出臺了七個相關通知，其中包含六個MEMBER NOTICE和一個CLEARING CIRCULAR，交易所根據(jù)其和會員間的契約規(guī)定，通過通知（Notice）的形式修改交易規(guī)則，告知會員發(fā)布。

顧名思義，交易所最主要的職能是提供一個有序交易的場所，從最開始的開戶階段到最后的交割完成，從廣泛意義上看，都是交易所應當承擔的職能，但是在不同的國家或者區(qū)域，前述職能的具體承擔又略有差異。比如，在我國《期貨和衍生品法》正式出臺生效前，我國的期貨交易所承擔著期貨交易、結算和交割管理的絕大部分職能，而廣義的LME則分為LME和LME Clear兩個獨立主體（非特別指明，本文提及LME為其廣義含義），分別由LME Rulebook和LME Clear Rules and Procedures對各自主體相關的權利和義務進行規(guī)定，承擔不同的職責。在本次極端事件中，LME Clear作為獨立的結算機構主體，針對此次鎳價的劇烈上漲，對擔保品的扣減率(Collateral Haircuts) 進行了調整并公布。

考慮到本文的主題，在此節(jié)選截至北京時間3月11日LME通過 Member Notice公布的部分應對措施并作如下法律分析，以了解期貨交易所的職能和權限：

圖2：LME應對鎳合約價格劇烈漲幅通知圖示

（1）22/052：暫停相關合約交易。

LME的交易途徑（Execution Venues[2]）有三種,分別是In the Ring,通過公開喊價交易；In LME Select，通過電子盤交易；和In the Inter-office Market的電話下單交易。

圖3：LME Execution Venues

在22/052會員通知中，LME對三種途徑的交易都按了暫停鍵，其權利來源是LME Rulebook賦予交易所的權利[3]：

“交易所可按其絕對酌情權和合理行動，在其認為必要的期間內(nèi)暫停一個或多個交易途徑的交易，以維護公平和有序的市場。在暫停該類交易后，交易所將在合理可行的情況下盡快恢復交易。”

該規(guī)則賦予了LME在相關行動中絕對的自由裁量權，且對于其行動的衡量標準是“合理”即可。從規(guī)則設置的角度來看，該條規(guī)定充分保障了交易所的管理權限和交易場所秩序的有效運行；同時，由于該條規(guī)定，我們看到LME在22/052通知中也提到是基于市場的秩序作出此次規(guī)則修改的決定。

（2）22/053：取消所有2022年3月8日00：00（非特別指明，本文中提到的時間和LME通知中的時間一致，為倫敦時間）之后相關執(zhí)行的鎳合約交易，并延期交割所有3月9日已結算的到期的和后續(xù)的鎳合約現(xiàn)貨。

22/053通知涉及兩個方面的內(nèi)容：

（i）取消特定時段的已執(zhí)行的交易合約；和

（ii）相關合約的延期交割。

在（i）取消已執(zhí)行的交易方面，可以見LME Rulebook中Part 3 Section 13.1的相關規(guī)定：

“在某些情況下，交易所可以根據(jù)通知規(guī)定的相關程序，宣布交易無效。”

但同時，LME在該章節(jié)中并未對“某些情況”進行進一步的說明和限定，可以理解為LME保留了對“某些情況”的自行說明的權利，即使該條規(guī)定被挑戰(zhàn)認為過于寬泛，在Section 22.1中也有涉及取消交易的相關規(guī)定：

“如果在交易所或相關交易場所……的金融工具在短時間內(nèi)出現(xiàn)重大價格波動，交易所可根據(jù)通知制定的相關程序暫時停止或限制交易。在交易所認為適當?shù)那闆r下，交易所可以取消、更改或糾正任何協(xié)議交易或合同。”

可以看出除了22/052中交易所的暫停交易的權限外，對于特定情形下取消合約的權限，交易所也做了比較完整的規(guī)定和保留，相較于前一條通知暫停相關交易的權限，交易所取消了更廣時間段已經(jīng)執(zhí)行的交易，來進一步控制交易風險，穩(wěn)定交易秩序。

在22/053通知中，除了取消相關交易外，還涉及到了（ii）相關品種延期交割的規(guī)定。在該方面，并未在現(xiàn)有規(guī)則中找到明確的依據(jù)，比較靠近的規(guī)定有：

“……這些措施可包括在可能規(guī)定的期限內(nèi)或在提示日期內(nèi)暫停或減少有關金屬或合同的交易，或指示將交易限于清算未平倉的合同，并推遲在當月或其后兩個月內(nèi)有交割日期的部分或所有合同的結算，但須向賣方或買方支付特別委員會可能確定的補償（如有）。[4]”

或許LME也注意到了該規(guī)定并未有明確的既有規(guī)則的支持，因此其在通知的原文中進一步提到“如果鎳合約不受本通知的延期約束，仍可根據(jù)通知22/051中規(guī)定的延期機制延期，且該通知的條款仍然完全有效。”也就是說，即便此次通知調整的有效淵源或待商榷，但通知內(nèi)關于延期交割的規(guī)定仍然可以根據(jù)既往的有效通知來補足其效力，達到通知中要求相關合約延期交割的規(guī)定有效的結果。

（3）22/054：在鎳合約暫停交易期間，停止公布所有鎳合約的官方價格和收盤價格。

該條通知調整的前提是交易所在確定交易有關的價格后有公布的義務，如LME規(guī)則中規(guī)定：

“……正式價格和正式結算價格應以每種相關金屬的主要貨幣確定，并通過交易所通常的市場數(shù)據(jù)來源公布。正式價格和正式結算價格應在其確定后立即由交易所提供給清算所。[5]”；和

“……該等非官方收盤價應根據(jù)定價方法所指定的執(zhí)行地點的交易情況確定，并應在交易所指定的時間在LME網(wǎng)站上確定和公布。[6]”

但如延期交割，并未在規(guī)則中發(fā)現(xiàn)交易所停止公布相關價格明確規(guī)定，僅發(fā)現(xiàn)有提到交易所對于相關價格有更改或者調整的權限[7]，或許由于該項不足，交易所在通知中表示暫停期間停止公布相關價格的決定是基于市場參與者的反饋，基于該前提，交易所對于該反饋的回應或可認為是契約雙方一定程度上的合意的安排，進而滿足該項下的法律效力的要求。

（4）22/055：公布恢復鎳合約交易的標準和漲跌停板的設計。

在本條通知中，LME已經(jīng)開始著手履行其盡可能快的重新開始交易的管理職能[8]，本條通知涉及到的交易安排也具有整體性、系統(tǒng)性，是圍繞鎳合約交易再開盤進行的統(tǒng)籌設計和安排，比如通知中規(guī)定的開市的標準，具體到預估時間、開市時點等。在該條通知中引起法律人關注的要點主要有兩個：

（i）漲跌停板的設置；

（ii）鼓勵大額空頭和多頭頭寸的交易持有者通過自愿認可的設置在開市重啟前核銷（“Net-Off”）。

在(i)漲跌停板設置方面，LME在設立之初和運行至今，并未將漲跌停板制度納入其規(guī)則中，可以理解為其并未就交易中的漲跌停板制度和其會員達成一致，而該制度對市場交易的活躍度和價格發(fā)現(xiàn)功能均有重要影響，很多國家或者區(qū)域的交易所都有該制度的設置。比如我國的《期貨交易所管理辦法》第八十五條規(guī)定了“期貨交易所可以采用調整漲跌停板幅度……化解風險”；《期貨和衍生品法》草案（“二讀”）中也明確規(guī)定“調整漲跌停板幅度”是交易所異常情況下可采取的緊急措施之一。因此，從無到有新增漲跌停板制度的設置，應當被認為是對當前既有規(guī)則的重要變更。如果LME決定新增有重要影響的交易制度，對于頒布該制度的效力文件是否僅以通知的形式即可實現(xiàn)或需要的相關法律論證，但在通知中LME也明確提到當前是對于該制度設置的預期，我們理解后續(xù)如有漲跌停板規(guī)則的制定或許會通過經(jīng)論證后的更完善的Notice或者規(guī)則修訂等形式進行契約的補充“簽署”和完善。

在（ii）鼓勵大額倉位的持有方基于自愿的基礎先行完成交易核銷方面的規(guī)定，充分體現(xiàn)了交易所和交易參與方平等的民事主體間的法律關系。交易所提出其認可的處理方式，如通知中提到在2022年3月7日的收盤價加上10%的比例提供給大型的多頭和空頭的頭寸持有者進行凈結算參考，由相關主體自愿決定是否接受執(zhí)行。由于契約關系的基石是對價和合意，交易雙方是否能如愿達成一致我們未可知，LME后續(xù)的通知可管中窺豹，這或許是一個較難達成合意的過程，需要多方實質性的努力磋商才或達到的一種狀態(tài)。

（5）22/056：允許轉移持倉以降低風險。

在LME當前規(guī)則中并未對轉移持倉操作有明確規(guī)定，因此此處規(guī)定可以被認為是一個新增規(guī)則或者補充合同的設計。在這個方面，如前述延期交割的通知，在此次通知中，LME也提到因為許多會員有該操作意向，而LME認為該操作作為一種降低風險的方法具有可行性，基于雙方就該事項一致的認識，LME在通知中規(guī)定允許轉移持倉，同樣的，LME作為交易所，為自己保留了拒絕特定倉位轉移的權利，該通知規(guī)定反映了一個契約合意達成并對原有合同補充調整的一個過程，也體現(xiàn)了交易所在規(guī)則制定過程中的優(yōu)勢地位。

（6）22/057：更新前述通知的各項措施，聲明LME擁有的各項權利。

在本通知中，除了履行了交易所向市場進一步提供更新信息的職責外，LME重申了在依據(jù)LME Rulebook的規(guī)則，其擁有的信息收集、調查和執(zhí)行的權利。如前文分析，交易所和會員間互有的權利義務是基于平等民事主體間的契約，交易所對其會員并沒有從上至下進行監(jiān)管的權限，因此其所擁有的如調查、懲戒類的權限來源于生效契約中會員方的自愿交付，也基于此，該權限有明顯的界限，其基礎是基于契約、規(guī)則的規(guī)定，斷不可越過約定的范圍或者違反現(xiàn)有的相關法律法規(guī)的規(guī)定。此處LME申明了其權力的來源及相關內(nèi)容供相對方知悉，與民事合同雙方間的主體地位相匹配。

金融市場中每次極端事件的發(fā)生對相關的交易場所來說都是一場對其交易管理能力的壓力測試，但與壓力測試不同的是，事件發(fā)生的背后都是真實的數(shù)字而非模擬的場景。作為交易中的重要一方，交易所既需要考慮市場中交易的流動性、充分性，又要考慮如何保障交易的安全和公平，而這些功能的實現(xiàn)均需要通過設計合理、有效的規(guī)則來完成，但在規(guī)則的設計和執(zhí)行之前，對基礎法律關系的準確理解和熟悉規(guī)范性法律文件的相關規(guī)定是后續(xù)工作開展之必不可少的前提條件。基于此，希望本文對交易所權限和職能的法律探討能幫助讀者進一步了解期貨市場或者資本市場交易中法律的地位和作用，能為我們熟悉境內(nèi)外期貨交易所的法律規(guī)定提供有效的參考。最后，期待我國《期貨和衍生品法》“三讀”后落地，引領我國期貨和衍生品的發(fā)展進入一個新紀元。