“一帶一路”倡議下中國企業如何應對反洗錢挑戰
作者：劉炯 2019-02-13“一帶一路”倡議為中國企業在基礎設施、軌道交通、城市發展等領域提供了大量投資和融資機會。與此同時，由于“一帶一路”沿線國家中既有發達地區也有發展中地區，法律制度和社會背景也不盡相同，這都會導致復雜的政治、經濟、商業環境和法律風險。近年來，國際社會關注的領域之一是如何加強執法力度用以打擊國際商業交易中的洗錢活動。受內部治理和外部環境因素的影響，中國企業，特別是金融機構，面臨著反洗錢的挑戰。
隨著中國企業國際化進程的加快，反洗錢成為一個熱門話題。2016年，中國工商銀行馬德里分行因涉嫌洗錢和逃稅遭西班牙當局調查，而中國農業銀行及其紐約分行則因違反美國反洗錢法律、隱瞞交易信息而被紐約州金融服務部罰款2.15億美元。與此同時，英國金融行為管理局也加強了對中國建設銀行倫敦分行、工商銀行倫敦分行的調查，重點關注反洗錢、金融反腐敗等合規問題。
挑戰背后的成因
1.反洗錢意識薄弱。在中國，從監管者到金融機構和個人，反洗錢意識總體上相對薄弱。根據《中華人民共和國反洗錢法》（2007年實施），金融機構實施洗錢行為的，對金融機構處以人民幣50萬元以上500萬元以下罰款，并對直接負責的董事、高級管理人員或其他直接責任人員處以人民幣5萬元以上50萬元以下罰款；情節嚴重的，反洗錢行政主管部門可以建議相關金融監管機構責令停業整頓，或者吊銷經營許可證。
顯然，中國現行法律對洗錢行為的處罰是偏弱的。與國內相比，國際社會，特別是歐盟和美國的處罰力度明顯更為嚴厲。在中國，因反洗錢違法行為導致數億美元的罰款是不可想象的，但在歐盟和美國，如此金額的罰款很常見。
此外，中國反洗錢法在執行過程中也存在問題。國內監管的不明確導致中國金融機構反洗錢意識更加薄弱。當國內金融機構走出國門時，薄弱的反洗錢意識會導致嚴重的后果。
2.內部反洗錢合規管理薄弱。由于對反洗錢的認識和經驗不足，中國企業內部往往尚未建立起健全的反洗錢合規體系。根據FCA的調查，中國銀行機構沒有按照金融行動特別工作組（FATF）的規定進行客戶盡職調查（CDD）；針對客戶業務性質、交易背景、資金來源的調查不夠全面；盡職調查不夠詳盡，例如不會委托獨立的第三方機構調查客戶的身份信息、就業信息、個人資金來源的合法性等。
3.外部環境的負面影響。“一帶一路”沿線國家存在較高的國別風險和交易風險。此外，當地商業和法律環境的不穩定性，進一步提高了金融機構在這些高風險國家進行盡職調查的難度。因此，金融機構在交易之初即處于不利地位，不得不在與當地客戶的交易中承擔高風險。
反洗錢國際立法
1.聯合國關于反洗錢的公約。《聯合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》(1998年) 規定，各會員國應采取必要措施，在其國內法下將故意實施洗錢等行為認定為刑事犯罪，例如，該公約第3條規定“(b) (i) 轉換或轉移財產，且明知該財產來自本款(a)項所述任何一項或多項犯罪；或來自參與這類犯罪的行為，目的是隱瞞或掩飾財產的非法來源；或協助參與實施此類犯罪的任何人逃避其行為的法律后果”。
這是第一個將洗錢定為刑事犯罪的國際公約。《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約》和《聯合國反腐敗公約》等公約也有類似規定。這些公約從刑事犯罪的角度對洗錢進行規制，并要求會員國將相關條款納入其國內立法。
2.其他國際組織制作的反洗錢文件。除了聯合國之外，還有一些旨在打擊洗錢的區域性或國際組織，如巴塞爾銀行監管委員會、沃爾夫斯堡集團、金融行動工作組、加勒比地區反洗錢金融行動特別工作組等。這些國際組織沒有跨國監管權，其制定的監管標準、指導原則和建議不具有法律約束力。然而，考慮到這些國際組織具有強大的影響力，許多國家在制定本國立法時都會參考其提出的標準或建議。其中最有影響力的，是2012年的FATF建議。
3.2012年的FATF建議規定了各國應采取的基本措施，包括：（1）識別風險并制定本國政策; （2）追查洗錢、恐怖主義融資和與大規模殺傷性武器擴散相關的融資;（3）在金融領域和其他指定領域采取預防性措施;（4）建立主管當局 (如調查、執法和監督當局) 的權責制度以及其他制度性措施;（5）提高法人的實際所有權信息的透明度和可獲取性;（6）促進國際合作。根據2012年的FATF建議，金融機構應該對以下領域予以關注：客戶盡職調查、文檔保存、對政治敏感人物采取額外措施、與第三方合作、內部控制以及對海外分支機構的合規管理等。
反洗錢挑戰的應對措施
中國金融機構和企業在海外經常遭受到東道國監管機構的反洗錢監管和調查。這一現實凸顯了中國企業處理反洗錢問題的能力普遍不足，迫切需要提高反洗錢合規水平，以應對嚴格的國際反洗錢標準。以下是針對我國企業加強內部反洗錢風險管理的幾點建議：
1.提高反洗錢合規意識，加強反洗錢控制的內部監管。首先，中國企業應該就反洗錢問題建立起相關的內部制度和程序，明確負責實施該類制度及程序的責任人，并組織內部培訓以幫助員工了解這些制度和程序。
此外，企業應在海外分支機構中任命反洗錢合規官，反洗錢合規官應充分了解當地業務和法律標準，了解可能涉及的風險，并與總部及時有效地溝通。通過這種方式，總部可以了解企業在各國所涉及的反洗錢風險，并據此做出決策。總部可要求海外分支機構以管理信息報告的形式定期（如每月或每季）報告反洗錢合規措施，內容包括但不限于新的合規舉措、第三方評估、內部審計報告、監管報告、合規報告、當地立法更新、可疑交易報告等。
2.充分重視當地立法。需要注意的是，每個國家在反洗錢問題上的標準和措施不盡相同，企業不能簡單地將單一模式復制普及到所有海外分支機構。
因此，了解東道國的立法情況非常重要。由于每個國家在反洗錢問題上的標準和措施不盡相同，我們強烈建議中國企業聘請外部專家以幫助企業充分了解當地立法情況。此外，企業應定期進行反洗錢培訓，以幫助其工作人員了解東道國的最新立法、監管要求以及相關風險。
3.積極應對反洗錢調查。除了積極加強內部反洗錢管理外，中國企業還應以積極的態度應對反洗錢調查。一般而言，如果監管機構在對涉嫌違法企業進行多輪檢查后仍然不能排除嫌疑，監管機構將采取執法行動。
因此，在調查期間，企業向監管機構充分表達其合作意愿并協助監管機構了解企業的商業模式、及時消除誤解，具有重要意義。其次，在調查期間，企業向監管機構表明其已啟動整改，例如制定詳細的整改方案和明確的時間表，并對整改工作進行及時跟蹤、匯報，也會很有幫助。此外，企業也可以尋求第三方專家（外部律師、審計員或專業機構）的協助。最后，對于時間跨度較大的整改任務，企業需要表現出其在建立內部控制制度方面已作出努力。
4.借鑒行業反洗錢經驗。即便是全球金融巨頭也可能違反東道國當地的反洗錢規范。這些機構在業務上非常專業和成熟，可能已經在反洗錢問題上投入了巨大精力。為什么這樣的機構仍然會違法？其背后的原因是，在實踐中最難處理的是如何領會那些未寫入監管規定的監管要求。雖然，許多反洗錢規定已經編纂成文，但這些規定仍有很多模糊之處。在此情況下，了解監管機構的真實意圖就非常重要。金融機構可以通過參考行業領先做法以及監管當局對其他金融機構的檢查標準等方式來了解監管要求。在某些情況下，監管機構會不時公布一些違規案件，企業對此應予以充分關注。
最后，我們應該記住，中國企業的國際化不僅僅是建立海外分支機構，更重要的是，入鄉隨俗，融入當地社會，以合法的方式獲取利潤。
