結(jié)合《民法典》小議建設(shè)工程施工合同中的承包人法定解除權(quán)
作者：陳建 楊世宇 2020-08-06《中華人民共和國民法典》于2020年5月28日發(fā)布，將于2021年1月1日起生效。這是我國法制史上重要的篇章。《民法典》共七編，1260條文，它“全方位地關(guān)懷著人的整個生命歷程，是名副其實的反映人民群眾社會生活、經(jīng)濟(jì)生活的‘百科全書’”。本文以《民法典》第八百零六條為中心，討論《民法典》施行后建設(shè)工程施工合同中承包人法定解除權(quán)的變化。
一、承包人的法定解除權(quán)
建設(shè)工程施工合同中，承包人的合同解除權(quán)分為約定解除權(quán)和法定解除權(quán)。約定解除權(quán)是基于建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人在合同中的約定或者事后的補充約定而產(chǎn)生的合同解除權(quán)，是當(dāng)事人意定的產(chǎn)物；法定解除權(quán)是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的合同解除權(quán)，不能由當(dāng)事人意定而由法律直接規(guī)定。本文討論的對象是建設(shè)工程施工合同中承包人的法定解除權(quán)，不討論承包人的約定解除權(quán)。
二、現(xiàn)行有效的承包人法定解除權(quán)的法律淵源
現(xiàn)行有效的關(guān)于承包人的法定解除權(quán)的法律淵源主要源于《中華人民共和國合同法》和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱“《司法解釋一》”）。
《合同法》第九十四條規(guī)定，“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。”
《司法解釋一》第九條規(guī)定，“發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（一）未按約定支付工程價款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的；（三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。”
《司法解釋一》第九條規(guī)定發(fā)承包雙方的法定解除權(quán)缺乏法理基礎(chǔ)。因為《合同法》第九十四條第（五）項規(guī)定“法律規(guī)定的其他情形”，這里的“法律”是指全國人大及其常務(wù)委員會制定的規(guī)范性文件。《司法解釋一》顯然不是法律。
三、《民法典》中有關(guān)承包人的法定解除權(quán)的條文規(guī)定
《民法典》第五百六十三條和第八百零六條規(guī)定了承包人的法定解除權(quán)。第五百六十三條規(guī)定，“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方。”第八百零六條規(guī)定，“承包人將建設(shè)工程轉(zhuǎn)包、違法分包的，發(fā)包人可以解除合同。發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)或者不履行協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的，承包人可以解除合同。合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本法第七百九十三條的規(guī)定處理。”
綜合以上兩條規(guī)定，在《民法典》框架下，有以下情形之一的，承包人取得法定解除權(quán)：
（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；
（二）在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；
（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；
（五）發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的；
（六）發(fā)包人不履行協(xié)助義務(wù)，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的。
（七）法律規(guī)定的其他情形。
四、《民法典》在承包人法定解除權(quán)方面帶來的變化
《民法典》施行后，《合同法》全文廢止，《司法解釋一》第九條也將廢止。通過對比看出，《民法典》第五百六十三條在合同法定解除的情形上完全承繼了《合同法》第九十四條的規(guī)定，沒有變化。
變化主要在《民法典》第八百零六條。將《民法典》第八百零六條與《司法解釋一》第九條對比可以看到，承包人法定解除權(quán)的主要有如下變化：
1、《民法典》在法律上確認(rèn)了承包人法定解除的情形，從立法層面解決了《司法解釋一》第九條關(guān)于承包人法定解除權(quán)的規(guī)定缺乏法理基礎(chǔ)這一缺陷。
2、《民法典》沒有明確規(guī)定在“發(fā)包人未按約定支付工程款”的情形下承包人取得法定解除權(quán)。
《司法解釋一》第九條規(guī)定，發(fā)包人未按約定支付工程款，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持。這一規(guī)定為承包人在發(fā)包人欠付工程款的情形下提供了選項，承包人可以繼續(xù)施工和等待發(fā)包人付款，也可以行使法定解除權(quán)，解除建設(shè)工程施工合同，提前從泥潭中抽身，避免損失擴大。筆者在“?Alpha—法律智能操作系統(tǒng)”（https://alphalawyer.cn/）網(wǎng)站上，以“工程合同糾紛”為案由，以施工企業(yè)為攻方當(dāng)事人（包括原告、反訴原告、二審上訴人、再審申請人），以“承包人”、“解除”為關(guān)鍵詞，我們檢索到的判決案例有9710個，可見實踐中承包人以發(fā)包人未按約定支付工程款為由主張解除合同的情況非常普遍。這符合常理，獲得工程款是承包人提供工程承攬服務(wù)的主要合同目的，在這個目的不能實現(xiàn)的情形下，承包人喪失了繼續(xù)履行合同的動力。
但《民法典》沒有在立法上確認(rèn)在“發(fā)包人未按約定支付工程款”的情形下承包人有解除建設(shè)工程施工合同的權(quán)利。《民法典》第八百零七條又規(guī)定，“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”從該條規(guī)定，似乎得出承包人只能通過行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的方式進(jìn)行救濟(jì)的邏輯。這是否意味著在《民法典》生效后，承包人以發(fā)包人欠付工程款為由主張解除建設(shè)工程施工合同的，將不能得到人民法院的支持？
其實不然。因為《民法典》第五百六十三條第（三）項規(guī)定，“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：...（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；”向承包人按約定支付工程款是發(fā)包人的主要合同義務(wù)，發(fā)包人欠付工程款，經(jīng)承包人催告后在合理期限內(nèi)發(fā)包人仍不支付的，承包人將依照《民法典》第五百六十三條取得解除合同的權(quán)利。由此可見，《民法典》并未否定發(fā)包人欠付工程款的情形下承包人的解除權(quán)，而是將《司法解釋一》第九條中的“發(fā)包人未支付工程款”這一情形并入了《合同法》第九十四條第（三）項。應(yīng)當(dāng)說《民法典》的這一規(guī)定更嚴(yán)謹(jǐn)和科學(xué)。
因此，在《民法典》的體系內(nèi)，在發(fā)包人欠付工程款的情形下，承包人仍將取得對建設(shè)工程施工合同的法定解除權(quán)。承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)付款，經(jīng)催告后發(fā)包人仍未支付的，承包人有權(quán)解除建設(shè)工程施工合同，并向人民法院請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償；承包人也可以不解除合同，僅就發(fā)包人欠付的工程款向人民法院請求就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。若“建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣”的，承包人有權(quán)解除建設(shè)工程施工合同，要求發(fā)包人支付工程款，但不能對已完工程行使優(yōu)先受償權(quán)。
3、規(guī)定“發(fā)包人不履行協(xié)作義務(wù)”為承包人取得法定解除權(quán)的情形之一。《司法解釋一》第九條規(guī)定發(fā)包人“不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)”，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的，承包人可以解除合同。《民法典》第八百零六條的規(guī)定是發(fā)包人“不履行協(xié)助義務(wù)”，這個表述更嚴(yán)謹(jǐn)，因為《司法解釋一》第九條會讓人理解為發(fā)包人只需要履行“合同約定的協(xié)助義務(wù)”，不需要履行“法律規(guī)定的協(xié)助義務(wù)”，這顯然是錯誤的。建設(shè)工程施工合同履行過程中，發(fā)包人向承包人既要履行約定的協(xié)助義務(wù)，也要履行法定的協(xié)助義務(wù)。如果不履行，致使承包人無法施工，承包人有權(quán)催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)履行期協(xié)助義務(wù)；經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)的，承包人取得法定解除權(quán)，有權(quán)解除建設(shè)工程施工合同。
4、保留了“發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的”作為承包人取得法定解除權(quán)的情形。承包人取得所有建設(shè)工程施工合同權(quán)利的基本條件是建設(shè)工程質(zhì)量合格，這是建設(shè)工程的生命線。發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)，必然影響建設(shè)工程質(zhì)量，危及公共安全，給人民生命和財產(chǎn)帶來嚴(yán)重威脅。因此，《司法解釋一》規(guī)定如有這種情形，承包人一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)立即制止發(fā)包人的行為，催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)改正，并視情況采取補救措施乃至停工，若發(fā)包人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未提供符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件或設(shè)備的，承包人取得法定解除權(quán)，有權(quán)請求解除建設(shè)工程施工合同。
