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亂花漸欲迷人眼——厘清中國法下仲裁裁決的種類(二)

作者:劉炯、湯旻利 2017-08-09
[摘要]厘清仲裁裁決的種類才能正確適用有關申請執(zhí)行、撤銷或不予執(zhí)行的法律規(guī)定。

厘清仲裁裁決的種類才能正確適用有關申請執(zhí)行、撤銷或不予執(zhí)行的法律規(guī)定。


我們之前的文章《亂花漸欲迷人眼——厘清中國法下仲裁裁決的種類(一)》中指出中國法下對外國仲裁裁決、國內(nèi)仲裁裁決、涉外仲裁裁決在申請承認與執(zhí)行方面適用不同的法律規(guī)定,并著重討論了《紐約公約》下對于內(nèi)國仲裁裁決、非內(nèi)國仲裁裁決、外國仲裁裁決的界定。本文作為之前文章的后續(xù),進一步討論中國法下對于外國仲裁裁決、國內(nèi)仲裁裁決、涉外仲裁裁決的定義。


中國法下:外國仲裁裁決、國內(nèi)仲裁裁決、涉外仲裁裁決


《民事訴訟法》下對仲裁裁決的執(zhí)行規(guī)定了三套不同的制度,分別針對三類作出裁決的主體:依法設立的仲裁機構(第237條)、我國涉外仲裁機構 (第273條、第274條)以及國外仲裁機構(第283條)。由此,《民事訴訟法》將裁決分為三類:國內(nèi)仲裁機構作出的裁決、國內(nèi)涉外仲裁機構作出的裁決,以及外國仲裁機構作出的裁決。


雖然,上述三種分類以作出裁決的主體為依據(jù),然而如果結(jié)合《仲裁法》第七章有關“涉外仲裁的特別規(guī)定”以及《執(zhí)行紐約公約的通知》,則可見實踐中的分類并非機械地以裁決作出主體為依據(jù),而是根據(jù)案件實體性質(zhì)區(qū)分外國仲裁裁決、國內(nèi)仲裁裁決以及涉外仲裁裁決。


外國仲裁裁決:


我國是《紐約公約》的締約國,在加入《紐約公約》時作出了互惠保留及商事保留。對外國仲裁裁決界定的基本框架參見《亂花漸欲迷人眼——厘清中國法下仲裁裁決的種類(一)》中對于《紐約公約》的論述。


值得注意的是,在《執(zhí)行紐約公約的通知》中確認《紐約公約》的適用范圍是在另一締約國領土內(nèi)作出的仲裁裁決。然而,我國實踐中仍存在將外國仲裁機構在中國境內(nèi)作出的仲裁裁決視作《紐約公約》下的“非內(nèi)國裁決”,并按照《紐約公約》進行承認與執(zhí)行的先例(參見瑞士德高鋼鐵公司(DUFERCO S.A.)與寧波市工藝品進出口有限公司合同爭議一案[(2008)甬仲監(jiān)字第4號],該案中寧波市中級人民法院認定由國際商會國際仲裁院(International Chamber of Commerce International Court of Arbitration)在北京作出的仲裁裁決是《紐約公約》下的非內(nèi)國裁決,應當依照《紐約公約》的相關規(guī)定加以承認及執(zhí)行)。


此外,《民事訴訟法》第283條規(guī)定國外仲裁機構的裁決,需要我國法院承認和執(zhí)行的,應當由當事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請,人民法院應當依照我國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則辦理。該法條首次見于1991年版的《民事訴訟法》,晚于1987年頒布的《執(zhí)行紐約公約的通知》。因此,應遵照“后法優(yōu)于前法”的原則進行適用。


結(jié)合上述案例及法條,可以推論我國在認定外國仲裁裁決的時候偏向于同時適用“地域”標準及“非內(nèi)國”標準。


國內(nèi)仲裁裁決:


可以完全確定的是在我國境內(nèi)由我國仲裁機構(包括我國的涉外仲裁機構)對純國內(nèi)案件作出的仲裁裁決為國內(nèi)仲裁裁決無疑。


對于具有“非內(nèi)國”因素(比如使用外國仲裁機構、適用法為外國法等)的案件,雖然國際權威機構的指導 和我國法律規(guī)定都偏向于認定為外國仲裁,但目前尚無最終的統(tǒng)一論斷。這也給實踐操作帶來了不確定性(比如何為“非內(nèi)國”因素),需要特別注意。


涉外仲裁裁決:


《仲裁法》第七章“涉外仲裁的特別規(guī)定”下第65條規(guī)定:“涉外經(jīng)濟貿(mào)易、運輸和海事中發(fā)生的糾紛的仲裁,適用本章規(guī)定”。即,具有涉外因素的相關案件為涉外仲裁案件。


《涉外民事關系司法解釋》第1條對涉外民事關系作出了界定:一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人;一方或雙方的經(jīng)常居所地在域外;標的物在域外;產(chǎn)生、變更或者消滅民事關系的法律事實發(fā)生在域外;可以認定為涉外民事關系的其他情形。


廣義的涉外仲裁裁決與外國仲裁裁決有可能產(chǎn)生重合的情況,比如雙方當事人約定將涉外案件進行域外臨時或機構仲裁。 此時,按照國際上的通行做法,應當依據(jù)仲裁地來認定裁決的國籍 ,在我國將相關裁決認定為外國仲裁裁決。


結(jié)語


中國法下,對于不同類型的仲裁裁決在申請承認及執(zhí)行、撤銷及不予執(zhí)行時適用不同的法律規(guī)定。因此,在我國考慮仲裁裁決的執(zhí)行問題時,必須先行厘清仲裁裁決的種類,正確定性后再遵照不同的法律規(guī)定處理與執(zhí)行有關的問題。對于定性某些存在類型重合或尚無明確法律規(guī)定的案件,則須特別注意——在檢索所有相關法律規(guī)定、已有判例的前提下,根據(jù)個體案件的具體情況,從客戶需求角度出發(fā),為客戶盡可能爭取到希望的結(jié)果。


就有關執(zhí)行過程中更加細節(jié)的問題,請關注我們的后續(xù)文章。


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