公募基金管理公司股權(quán)收購(gòu)交易要點(diǎn)探析
作者：吳鵬飛 吳金冬 林靜 屠智 2025-03-05公募基金高質(zhì)量發(fā)展對(duì)資本市場(chǎng)的穩(wěn)定和健康發(fā)展至關(guān)重要。根據(jù)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“證監(jiān)會(huì)”）公布的數(shù)據(jù)，截至2024年12月底，我國(guó)境內(nèi)公募基金管理機(jī)構(gòu)共163家，其中基金管理公司148家，取得公募資格的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)15家，以上機(jī)構(gòu)管理的公募基金資產(chǎn)凈值合計(jì)32.83萬(wàn)億元。同時(shí)，近幾年公募基金管理公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓頻頻出現(xiàn)，僅2024年就有安信基金、嘉合基金、東?；?、寶盈基金、金信基金等多家中小基金公司股權(quán)掛牌轉(zhuǎn)讓。本文從收購(gòu)方的角度，結(jié)合我們近期的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)公募基金管理公司股權(quán)收購(gòu)交易的要點(diǎn)。
一、盡職調(diào)查要點(diǎn)
1. 前期準(zhǔn)備
項(xiàng)目盡職調(diào)查（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“盡調(diào)”）工作啟動(dòng)之前，可以檢索公開(kāi)信息，對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行初步了解。獲取公開(kāi)信息的主要渠道包括證監(jiān)會(huì)的官方網(wǎng)站、中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)的公開(kāi)平臺(tái)以及擬收購(gòu)的目標(biāo)公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“目標(biāo)公司”）的公司網(wǎng)站等。
2. 盡調(diào)要點(diǎn)
相較于一般公司，對(duì)公募基金管理公司開(kāi)展法律盡調(diào)，需重點(diǎn)關(guān)注以下幾個(gè)方面：目標(biāo)公司的資質(zhì)、現(xiàn)有股東及目標(biāo)股權(quán)、產(chǎn)品及合規(guī)、基金子公司等。
（1） 資質(zhì)
法律規(guī)定公募基金管理公司必須經(jīng)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)成立，于取得中華人民共和國(guó)經(jīng)營(yíng)證券期貨業(yè)務(wù)許可證后方可開(kāi)展公募基金管理業(yè)務(wù)，如果其同時(shí)開(kāi)展私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。
此外，法律對(duì)公募基金管理公司的財(cái)務(wù)指標(biāo)設(shè)定了較高要求。舉例來(lái)說(shuō)，《公開(kāi)募集證券投資基金管理人監(jiān)督管理辦法》第六十九條規(guī)定公募基金管理人財(cái)務(wù)狀況惡化，凈資產(chǎn)等指標(biāo)不符合規(guī)定的，證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)可以采取暫停受理及審核其基金產(chǎn)品募集注冊(cè)申請(qǐng)或者其他業(yè)務(wù)申請(qǐng)等措施，并要求其限期改善財(cái)務(wù)狀況。財(cái)務(wù)狀況持續(xù)惡化的，證監(jiān)會(huì)可以責(zé)令其進(jìn)行停業(yè)整頓?！蛾P(guān)于實(shí)施〈公開(kāi)募集證券投資基金管理人監(jiān)督管理辦法〉有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定》明確指出，“凈資產(chǎn)等指標(biāo)不符合規(guī)定”，是指公募基金管理人凈資產(chǎn)低于5000萬(wàn)元，或者現(xiàn)金、銀行存款、國(guó)債等可運(yùn)用的流動(dòng)資產(chǎn)低于2000萬(wàn)元且低于上一會(huì)計(jì)年度營(yíng)業(yè)支出。由此可見(jiàn)，如果公募基金管理公司財(cái)務(wù)指標(biāo)不符合規(guī)定，股東需要不斷投入資金。我們?cè)趯?duì)擬出售的多家目標(biāo)公司盡調(diào)過(guò)程中發(fā)現(xiàn)了不少這樣的實(shí)例。
（2）現(xiàn)有股東及目標(biāo)股權(quán)
《公開(kāi)募集證券投資基金管理人監(jiān)督管理辦法》對(duì)持不同比例的股東以及實(shí)際控制人的資格條件均提出了嚴(yán)格的要求。
盡調(diào)中需關(guān)注現(xiàn)有股東是否符合要求，如果目標(biāo)公司現(xiàn)有股東已發(fā)生債務(wù)問(wèn)題，甚至陷入財(cái)務(wù)困境，一方面導(dǎo)致現(xiàn)有股東不滿足法定的股東資格條件，可能給目標(biāo)公司帶來(lái)不利影響；另一方面，如果轉(zhuǎn)讓方存在債務(wù)問(wèn)題，會(huì)增加交易的難度，甚至?xí)?dǎo)致交易無(wú)法進(jìn)行，比如出現(xiàn)股權(quán)被法院凍結(jié)的情況。
（3） 產(chǎn)品和合規(guī)
就公募基金管理公司的產(chǎn)品端問(wèn)題，盡調(diào)中需要關(guān)注目標(biāo)公司從產(chǎn)品成立到募集以及投資交易是否存在合規(guī)性問(wèn)題。實(shí)踐中較為常見(jiàn)的是迷你基金問(wèn)題，若盡調(diào)中發(fā)現(xiàn)，需要考慮相關(guān)產(chǎn)品對(duì)目標(biāo)公司后續(xù)業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的影響。此外，若目標(biāo)公司已取得開(kāi)展特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的資格，還需要特別關(guān)注其專(zhuān)戶產(chǎn)品的實(shí)際運(yùn)作情況。
法律法規(guī)對(duì)公募基金管理公司設(shè)定了嚴(yán)格的內(nèi)控及合規(guī)要求。在進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)，需采取一系列措施，包括查閱公開(kāi)的信息資料、審核內(nèi)部管理制度、驗(yàn)證信息披露的真實(shí)性、評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)管理的有效性、審閱外部審計(jì)結(jié)果以及分析合規(guī)性報(bào)告等，以確保全面了解和評(píng)估目標(biāo)公司的內(nèi)控及合規(guī)情況。
（4） 基金子公司
如果目標(biāo)公司設(shè)有子公司，需要關(guān)注基金子公司的運(yùn)營(yíng)情況，尤其是子公司發(fā)行產(chǎn)品的投資和退出情況。如果基金子公司的存續(xù)產(chǎn)品已出險(xiǎn)或者存在退出困難等情況，需要重點(diǎn)關(guān)注并評(píng)估對(duì)目標(biāo)公司的影響。
（5） 其他
除了上述特殊事項(xiàng)外，公募基金管理公司的法律盡調(diào)還需要關(guān)注一般公司法律盡調(diào)中的基本內(nèi)容，包括公司的歷史沿革、資產(chǎn)（尤其是軟件系統(tǒng)）、重大合同、勞動(dòng)、訴訟、行政監(jiān)管措施等情況。
二、交易結(jié)構(gòu)
在盡調(diào)完成后，各方在設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)及流程時(shí)應(yīng)特別關(guān)注以下關(guān)鍵問(wèn)題。
1.證監(jiān)會(huì)審批
根據(jù)《公開(kāi)募集證券投資基金管理人監(jiān)督管理辦法》，基金管理公司變更重大事項(xiàng)（包括變更5%以上股東及變更實(shí)際控制人），應(yīng)當(dāng)報(bào)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)，實(shí)踐中審批流程耗時(shí)長(zhǎng)且結(jié)果具有不確定性。根據(jù)證監(jiān)會(huì)的辦事指南，公募基金管理公司變更重大事項(xiàng)的辦理時(shí)限為60個(gè)工作日（自受理決定作出后開(kāi)始計(jì)算）。根據(jù)證監(jiān)會(huì)公示的變更5%以上股東及實(shí)際控制人的審核情況，2024年上半年提交申請(qǐng)的7家公司，截至2024年年底，僅1家公司獲得證監(jiān)會(huì)審批通過(guò)，另外2家公司的申請(qǐng)已經(jīng)獲得了受理決定，還有4家公司的申請(qǐng)尚未獲得受理。
上述情況會(huì)導(dǎo)致交易周期拉長(zhǎng)，甚至長(zhǎng)時(shí)間不能完成交易。站在收購(gòu)方的角度，建議在交易文件中作出資金監(jiān)管、分期付款等安排，保障資金安全。
前已提及，相關(guān)法規(guī)對(duì)股東以及實(shí)際控制人的資格條件均提出了嚴(yán)格的要求，一方面收購(gòu)方應(yīng)核實(shí)是否符合相關(guān)法規(guī)中的要求，另一方面應(yīng)盡早與監(jiān)管機(jī)關(guān)溝通，取得監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)交易的支持。
2. 國(guó)資審批及資產(chǎn)評(píng)估
近幾年，國(guó)有企業(yè)是公募基金管理公司的常見(jiàn)收購(gòu)方。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，國(guó)有企業(yè)開(kāi)展股權(quán)類(lèi)投資項(xiàng)目應(yīng)取得國(guó)資監(jiān)管部門(mén)的審批、履行內(nèi)部決策程序，并應(yīng)對(duì)擬收購(gòu)的股權(quán)價(jià)值進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估并辦理資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告的備案程序。如果出售方是國(guó)有企業(yè)，交易還應(yīng)在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開(kāi)進(jìn)行。
3. 高管人員資格審查
收購(gòu)方可能會(huì)調(diào)整公司治理結(jié)構(gòu)，任命董事和高管參與公司的經(jīng)營(yíng)管理?！蹲C券基金經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及從業(yè)人員監(jiān)督管理辦法》詳細(xì)規(guī)定了證券基金經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)中董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的任職資格，同時(shí)應(yīng)自作出聘任決定之日起5個(gè)工作日內(nèi)向證監(jiān)會(huì)相關(guān)派出機(jī)構(gòu)備案。因此在設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)時(shí)，需協(xié)調(diào)好重大事項(xiàng)變更審批、高管人員備案以及工商變更登記三個(gè)環(huán)節(jié)的準(zhǔn)備工作，以確保交易流程的順利推進(jìn)。
4. 資產(chǎn)剝離
在交易過(guò)程中，目標(biāo)公司可能需要在交割前剝離部分業(yè)務(wù)或資產(chǎn)，比如基金子公司的存量產(chǎn)品已出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)，可以嘗試將子公司剝離出去。但剝離方案需要提前與監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)行溝通以取得監(jiān)管機(jī)構(gòu)的支持，我們也看到實(shí)踐中極少有剝離成功的案例。
5. 過(guò)渡期及估值調(diào)整
因公募基金管理公司的收購(gòu)交易周期長(zhǎng)，一方面，需要約定目標(biāo)公司于交割完成日前的過(guò)渡期內(nèi)的禁止事項(xiàng)，避免簽約后目標(biāo)公司出現(xiàn)重大不利情況，另一方面，針對(duì)過(guò)渡期內(nèi)可能產(chǎn)生的盈利或虧損的歸屬問(wèn)題，以及如何相應(yīng)調(diào)整交易價(jià)格，各方需達(dá)成明確的約定。
三、交易文件
盡調(diào)中的主要發(fā)現(xiàn)以及交易結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵問(wèn)題，均應(yīng)該在交易文件中有所體現(xiàn)。此類(lèi)收購(gòu)項(xiàng)目的核心交易文件一般包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、目標(biāo)公司修訂的章程以及其他特殊安排等。
1. 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議主要包括以下關(guān)鍵條款：
（1）先決條件。明確交易應(yīng)在所有先決條件滿足之后才能完成交割，而先決條件至少包括各方完成相應(yīng)所有內(nèi)部決策程序（以及適用的國(guó)資審批和資產(chǎn)評(píng)估備案）、取得證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)批復(fù)以及盡調(diào)發(fā)現(xiàn)的問(wèn)題已得到解決等。
（2）付款安排。根據(jù)商業(yè)安排，考慮是否設(shè)置分期付款，是否設(shè)立資金監(jiān)管賬戶，確保交易資金安全。
（3）終止條款。若在規(guī)定的期限內(nèi)先決條件無(wú)法滿足的，或者在交易執(zhí)行期間發(fā)生了阻礙交易目的實(shí)現(xiàn)的重大不利影響，收購(gòu)方是否有單方面解除協(xié)議的權(quán)利。
（4）其他慣常的安排，如交易價(jià)格、陳述與保證、交割、過(guò)渡期安排、違約責(zé)任等。
2. 經(jīng)修訂的章程
各方應(yīng)在交易過(guò)程中就目標(biāo)公司的治理結(jié)構(gòu)達(dá)成一致，并據(jù)此修訂公司的章程，與股權(quán)轉(zhuǎn)讓一并辦理工商變更登記。同時(shí)，新《公司法》于2024年7月1日已正式生效，目標(biāo)公司現(xiàn)有章程也應(yīng)根據(jù)新《公司法》的規(guī)定進(jìn)行相應(yīng)修改。
3. 其他特殊安排
根據(jù)不同項(xiàng)目的特殊性作出的其他特殊安排。如前所述，如果各方約定設(shè)立資金監(jiān)管賬戶，需要另外跟銀行簽署賬戶監(jiān)管協(xié)議。如果各方達(dá)成了股權(quán)質(zhì)押的安排，除應(yīng)簽署股權(quán)質(zhì)押合同外，還應(yīng)向監(jiān)管機(jī)關(guān)報(bào)告。
4. 整合的商業(yè)安排
基于商業(yè)考慮，特別是在交易完成后收購(gòu)方取得目標(biāo)公司控股權(quán)的情況下，收購(gòu)方可能會(huì)有整合公司經(jīng)營(yíng)管理的商業(yè)需求，包括向目標(biāo)公司派遣管理人員、業(yè)務(wù)流程的優(yōu)化以及重新劃分目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)等。但是，要注意相關(guān)安排不得違反金融機(jī)構(gòu)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的原則和相關(guān)規(guī)定。
綜上，因公募基金管理公司持有金融牌照，收購(gòu)其股權(quán)的交易具備自身特點(diǎn)及特殊情況，在設(shè)計(jì)交易結(jié)構(gòu)及準(zhǔn)備交易文件時(shí)應(yīng)做出針對(duì)性安排，以確保交易的順利進(jìn)行。
