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近期第一批掛牌的科創(chuàng)板企業(yè)中有個別開始披露對外投資交易，如中微半導(dǎo)體擬投資睿勵科學(xué)儀器。科創(chuàng)板除了向科創(chuàng)企業(yè)提供融資功能外，勢必還兼具有關(guān)戰(zhàn)略新興行業(yè)內(nèi)的資源整合功能。在這個時點，中國證監(jiān)會出臺《科創(chuàng)板上市公司重大資產(chǎn)重組特別規(guī)定》（以下簡稱“《科創(chuàng)板重組特別規(guī)定》”），以及上交所就《上海證券交易所科創(chuàng)板上市公司重大資產(chǎn)重組審核規(guī)則》（以下簡稱“《上交所審核規(guī)則》”）公開征求意見，可謂正當(dāng)時候。根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（以下簡稱“《重組管理辦法》”），所謂“資產(chǎn)重組”其實是某一類內(nèi)涵比較豐富的交易的統(tǒng)稱，本文主要是站在科創(chuàng)板上市公司（以下簡稱“科創(chuàng)公司”）進行對外收購的角度，基于兩個新規(guī)定，就科創(chuàng)公司資產(chǎn)重組的監(jiān)管體系、標的企業(yè)的要求、資產(chǎn)重組的審核流程做簡單梳理，并對可能涉及的跨境換股問題做一些初步探討，希望對大家理解科創(chuàng)公司資產(chǎn)重組的監(jiān)管思路有所幫助。

從適用法律而言，科創(chuàng)公司進行資產(chǎn)重組仍需適用《重組管理辦法》。《科創(chuàng)板重組特別規(guī)定》明確了主要由上交所對科創(chuàng)公司資產(chǎn)重組進行審核，涉及發(fā)行股份的才需要經(jīng)中國證監(jiān)會履行注冊程序。此外，《科創(chuàng)板重組特別規(guī)定》就界定是否構(gòu)成重大資產(chǎn)重組的收入指標、涉及發(fā)行股份時的定價等科創(chuàng)公司相對于一般上市公司的差異點進行了規(guī)定。而《上交所審核規(guī)則》主要是上交所在審核科創(chuàng)公司資產(chǎn)重組時的最主要指導(dǎo)性文件。

證券監(jiān)管機構(gòu)是從一項交易是否構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，以及是否涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)，兩個維度對科創(chuàng)公司的資產(chǎn)重組進行區(qū)分監(jiān)管的。簡單而言，如果一項交易構(gòu)成重大資產(chǎn)重組或者涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)，則納入監(jiān)管程序并需適用科創(chuàng)板重組規(guī)定；如果一項交易既不構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，也不涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)，則不涉及證券監(jiān)管機構(gòu)的審批，但仍需履行信息披露義務(wù)。若科創(chuàng)公司實施的重組涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)，則該等交易需經(jīng)上交所審核通過后由中國證監(jiān)會履行注冊程序；若不涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)，即使構(gòu)成重組上市，也只需要取得上交所的審核通過。前述關(guān)系可以由下表體現(xiàn)：

對于“重大資產(chǎn)重組”的認定標準，還是按照《重組管理規(guī)定》第十二條中的三個指標（即資產(chǎn)總額、營業(yè)收入和凈利潤）滿足一項即可，但科創(chuàng)公司重大資產(chǎn)重組的營業(yè)收入指標有微調(diào)，除了一般上市公司要求的“購買、出售的資產(chǎn)在最近一個會計年度所產(chǎn)生的營業(yè)收入占科創(chuàng)公司同期經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告營業(yè)收入的比例達到50%以上”，還要求“金額要超過5000 萬元人民幣”。

科創(chuàng)板的“重組上市”同樣根據(jù)《重組管理規(guī)定》第十三條，即“自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的”。由此可見，不同于創(chuàng)業(yè)板，科創(chuàng)板至少還是允許重組上市的。

如果科創(chuàng)公司全部以現(xiàn)金進行收購，且交易不構(gòu)成重大資產(chǎn)重組，由于該類交易不涉及證券監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管，所以我們理解，這種情況下，標的公司的行業(yè)、業(yè)務(wù)等在法律上沒有限制，上市公司不需要過多考慮協(xié)同效應(yīng)等問題，可以根據(jù)一般商業(yè)判斷對是否收購進行決策。

根據(jù)《上交所審核規(guī)則》，如果科創(chuàng)公司擬實施的一項交易構(gòu)成重大資產(chǎn)重組或者涉及發(fā)行股份購買資產(chǎn)的，則標的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)滿足三方面的要求：（1）符合科創(chuàng)板定位；（2）所屬行業(yè)應(yīng)當(dāng)與科創(chuàng)公司處于同行業(yè)或者上下游；且（3）與科創(chuàng)公司主營業(yè)務(wù)具有協(xié)同效應(yīng)。

關(guān)于是否符合科創(chuàng)板定位，可以主要參考《上海證券交易所科創(chuàng)板企業(yè)上市推薦指引》中的具體規(guī)定，包括行業(yè)范圍、依靠核心技術(shù)開展生產(chǎn)經(jīng)營、具有較強成長性等。

關(guān)于協(xié)同效應(yīng)，《上交所審核規(guī)則》第二十一條做了明確的規(guī)定，是指科創(chuàng)公司因交易而產(chǎn)生的超出單項資產(chǎn)收益的超額利益，包括下列一項或者多項情形：（1）增加定價權(quán)；（2）降低成本；（3）獲取主營業(yè)務(wù)所需的關(guān)鍵技術(shù)、研發(fā)人員；（4）加速產(chǎn)品迭代；（5）產(chǎn)品或者服務(wù)能夠進入新的市場；（6）獲得稅收優(yōu)惠；（7）其他有利于主營業(yè)務(wù)發(fā)展的積極影響。

《科創(chuàng)板上市公司持續(xù)監(jiān)督管理辦法》第二十條關(guān)于標的公司只規(guī)定了符合科創(chuàng)板定位和協(xié)同效應(yīng)，“標的公司必須與科創(chuàng)公司處于同行業(yè)或者上下游”是這次《上交所審核規(guī)則》新增的要求，我們理解應(yīng)該是對協(xié)同效應(yīng)的細化要求。

比較有意思的是，從《上交所審核規(guī)則》第二十四條、第二十七條等條文的措辭來看，我們感覺科創(chuàng)公司實施資產(chǎn)重組時由交易對方進行業(yè)績承諾并做出補償安排似乎屬于一項規(guī)定動作，而不是可由交易雙方協(xié)商確定。當(dāng)然這一點有待上交所的進一步澄清。如果交易對方必須對標的資產(chǎn)做出業(yè)績承諾的，顯然交易對潛在標的企業(yè)的業(yè)績情況還是有一定門檻。

若科創(chuàng)公司擬實施的交易構(gòu)成重組上市，除了前面所述三項要求外，標的公司還必須符合以下財務(wù)指標中的一項：（1）最近兩年凈利潤均為正且累計不低于人民幣5000萬元；（2）最近一年營業(yè)收入不低于人民幣3億元，且最近3年經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計不低于人民幣1億元。前述兩條財務(wù)標準相當(dāng)于是科創(chuàng)板上市財務(wù)指標中的第一和第三套標準。

此外，根據(jù)《上交所審核規(guī)則》，科創(chuàng)公司擬收購的標的公司可以存在表決權(quán)差異安排，可以尚未盈利，也可以是紅籌企業(yè)（將在第四部分詳述）。

基于上述，對于納入監(jiān)管范圍內(nèi)的科創(chuàng)公司資產(chǎn)重組，證券監(jiān)管機構(gòu)嚴格限制了標的資產(chǎn)的條件，從而避免科創(chuàng)板成為一個造殼的市場。科創(chuàng)公司在策劃后續(xù)資產(chǎn)收購時需要特別關(guān)注交易的必要性，標的資產(chǎn)是否符合科創(chuàng)板定位以及是否與上市公司具有協(xié)同效應(yīng)。

從《上交所審核規(guī)則》來看，上交所對于科創(chuàng)公司資產(chǎn)重組的審核基本上延續(xù)了科創(chuàng)板首發(fā)上市的審核理念，也借鑒了科創(chuàng)板首發(fā)上市的審核經(jīng)驗，采取電子化審核，強調(diào)信息披露和公眾監(jiān)督，注重審核過程的效率，并壓實交易相關(guān)方和中介機構(gòu)的責(zé)任。

上交所將專門設(shè)立并購重組審核部門負責(zé)科創(chuàng)公司資產(chǎn)重組的具體審核工作，并區(qū)分了發(fā)行股份購買資產(chǎn)（不構(gòu)成重組上市）和重組上市兩類交易設(shè)定了有差別審核機制。總體而言，重組上市的審核會更謹慎。

對于發(fā)行股份購買資產(chǎn)交易（不構(gòu)成重組上市），由審核聯(lián)席會議提出審議意見；對于構(gòu)成重組上市的交易，由科創(chuàng)板股票上市委員會提出審議意見。

科創(chuàng)公司申請發(fā)行股份購買資產(chǎn)（不構(gòu)成重組上市）的，上交所自受理申請文件之日起10個交易日內(nèi)提出首輪審核問詢，自受理申請文件之日起45日內(nèi)出具同意的審核意見或者作出終止審核的決定；申請重組上市的，上交所自受理申請文件之日起20個交易日內(nèi)提出首輪審核問詢，自受理申請文件之日起3個月內(nèi)出具同意的審核意見或者作出終止審核的決定。

上交所對科創(chuàng)公司資產(chǎn)重組的審核流程大致如下圖所示：

關(guān)于科創(chuàng)公司資產(chǎn)重組的審核，以下幾點我們特別提請予以關(guān)注：

(1)    根據(jù)《上交所審核規(guī)則》第四十五條，若上市公司在日常信息披露、規(guī)范運作方面表現(xiàn)良好，所聘請的中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)記錄較好，上交所在審核過程中可能減少審核問詢的輪次、問題數(shù)量。因此，科創(chuàng)公司應(yīng)注意平時的信息披露和規(guī)范運作，并在有關(guān)交易中盡可能聘請執(zhí)業(yè)記錄良好的中介機構(gòu)。

(2)    根據(jù)《上交所審核規(guī)則》第四十八條，科創(chuàng)公司的資產(chǎn)重組項目并不一定有聆訊環(huán)節(jié)，只有審核聯(lián)席會議或者上市委員會認為必要時才會要求有關(guān)交易方和中介機構(gòu)進行現(xiàn)場問詢。

(3)    根據(jù)《上交所審核規(guī)則》第六十一條，上交所在審核中若發(fā)現(xiàn)上市公司申請文件存在重大疑問且公司和中介機構(gòu)無法作出合理解釋，或者交易本身構(gòu)成重組上市的，可以直接提出進行現(xiàn)場檢查或者核查。

根據(jù)《科創(chuàng)板重組特別規(guī)定》第七條和《上交所審核規(guī)則》第十三條，我們理解涉及紅籌企業(yè)的科創(chuàng)板重組大概有三種情況：（1）紅籌架構(gòu)的科創(chuàng)公司收購境內(nèi)公司；（2）境內(nèi)注冊的科創(chuàng)公司收購紅籌企業(yè)；（3）紅籌架構(gòu)的科創(chuàng)公司收購紅籌企業(yè)。

當(dāng)紅籌企業(yè)作為收購的標的資產(chǎn)時，根據(jù)《科創(chuàng)板重組特別規(guī)定》第七條，其必須符合試點創(chuàng)新紅籌企業(yè)的條件。而根據(jù)《關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點的若干意見》，試點紅籌企業(yè)的要求非常高，尚未上市的紅籌企業(yè)最近一年收入不低于30億元人民幣且估值不低于200億元人民幣。客觀而論，在目前階段，對于能滿足前述條件的紅籌企業(yè)，首選方案可能是自行在科創(chuàng)板上市，讓已經(jīng)在科創(chuàng)板上市的公司來收購這樣的企業(yè)機會并不是很大。雖然目前已經(jīng)上市的科創(chuàng)板企業(yè)中還沒有紅籌企業(yè)，但在審企業(yè)中已經(jīng)不乏九號機器人、華潤微電子這樣的紅籌企業(yè)，據(jù)我們所知，還有一些紅籌企業(yè)在籌備科創(chuàng)板申報，這些紅籌企業(yè)在完成科創(chuàng)板上市后完全有可能實施后續(xù)資產(chǎn)收購。因此，上述三種情況中，討論第一種情況的現(xiàn)實意義可能更大一些。

在紅籌架構(gòu)的科創(chuàng)公司收購境內(nèi)公司的情況下，科創(chuàng)公司以現(xiàn)金方式支付對價我們覺得并沒有障礙，但我們更關(guān)注科創(chuàng)公司能否更有效率地以新發(fā)行A股股票作為收購的對價。從實質(zhì)上來講，紅籌架構(gòu)的科創(chuàng)公司收購境內(nèi)公司屬于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)。根據(jù)《商務(wù)部關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱“《外資并購規(guī)定》”）第二十七條之規(guī)定，外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司應(yīng)報商務(wù)部批準。如大家所致，自這條規(guī)定頒布以來，商務(wù)部從來沒有批準過前述跨境換股。我們現(xiàn)在不清楚，未來紅籌架構(gòu)的科創(chuàng)公司收購境內(nèi)公司時，商務(wù)部是否會開始正式啟用《外資并購規(guī)定》的第二十七條，如果這樣勢必大大降低紅籌架構(gòu)的科創(chuàng)公司實施換股并購的效率，還是說商務(wù)部門會針對前述情況重新開辟一個監(jiān)管的口子，我們將拭目以待。此外，境內(nèi)標的公司的股東通過換股取得紅籌架構(gòu)的科創(chuàng)公司的股票（雖然是A股股票）是否需要辦理外匯登記也不明確，如果需要辦理外匯登記，則目前針對境內(nèi)自然人辦理外匯登記的75號文可能也無法涵蓋這種情況。

如前所述，以上第2種情況（即境內(nèi)注冊的科創(chuàng)公司收購紅籌企業(yè)）雖然現(xiàn)階段出現(xiàn)的可能性比較小，但如果發(fā)生且涉及境內(nèi)公司發(fā)行股票收購紅籌企業(yè)的話其實也會涉及跨境換股的問題。目前實踐中雖然有極少數(shù)類似架構(gòu)的交易已經(jīng)完成，例如東誠藥業(yè)、航天科技、首旅酒店等，但實務(wù)界基本上還是將這類交易作為個案對待，A股上市公司以發(fā)行股份方式收購境外標的目前還不具有普遍可操作性，很多操作細節(jié)上還存在爭議。我們也希望，借本次科創(chuàng)公司重組規(guī)則制定之際對有關(guān)問題進行明確。