歐盟將以強迫勞動為由搭建貿(mào)易屏障—解讀歐洲議會關(guān)于禁止強迫勞動的相關(guān)立法及中國企業(yè)合規(guī)應(yīng)對
作者:李燁 向東 蔣嵐 陳欣欣 2022-07-14歐洲議會步美國《維吾爾強迫勞動預防法案》之后,于上月通過了《新疆人權(quán)狀況》及《通過新貿(mào)易工具禁止強迫勞動制造的產(chǎn)品》的議案,從而為阻止新疆產(chǎn)品以及以新疆產(chǎn)品為原料的下游產(chǎn)品進入歐盟奠定法律基礎(chǔ)。盡管目前這兩個議案暫無直接相關(guān)法律后果,但反映了歐盟針對新疆問題的立場及后續(xù)可能采取的措施。從長遠看,強迫勞動可能成為美歐及其他西方國家一項長期的貿(mào)易政策工具。所以,對于被列入和可能被列入重點執(zhí)法的產(chǎn)業(yè),無論是出口商、各級供應(yīng)商還是生產(chǎn)商,都需要積極應(yīng)對輸歐產(chǎn)品供應(yīng)鏈安全方面的挑戰(zhàn),沒有直接對歐業(yè)務(wù)的上游供應(yīng)商也可能面臨下游客戶傳導過來的合規(guī)壓力,需要盡早采取貿(mào)易合規(guī)行動。
一、 議案出臺
布魯塞爾時間2022年6月9日,歐洲議會通過《新疆人權(quán)狀況》議案,批評新疆人權(quán)狀況,指責中國有關(guān)措施構(gòu)成“反人類罪和種族滅絕的重大風險”。同日,歐洲議會更通過了另一項名為《通過新貿(mào)易工具禁止強迫勞動制造的產(chǎn)品(A new trade instrument to ban products made by forced labour)》的議案(“禁止強迫勞動議案”)。該項議案以強迫勞動為由,要求歐盟制定一項新的貿(mào)易工具,完善目前的企業(yè)可持續(xù)性盡職調(diào)查規(guī)則,禁止由強迫勞動制造或運輸?shù)漠a(chǎn)品的進出口。 歐盟禁止強迫勞動議案的通過,正是國家之間貿(mào)易政策“傳染性”的體現(xiàn)。此項議案的提出和誕生,背后有著美國強迫勞動相關(guān)立法、執(zhí)法的影子。歐洲議會通過此議案,意味著歐盟和美國在貿(mào)易政策方面日漸趨同:架空、擺脫目前的WTO機制,從使用多邊機制為基礎(chǔ)的規(guī)則,轉(zhuǎn)為使用以“人權(quán)”為基礎(chǔ)、以“強迫勞動”為借口的國內(nèi)法規(guī)則,從而達到制約、打擊中國進出口貿(mào)易,壓縮中國在國際市場份額的目的。
二、 歐盟涉華“強迫勞動”議題發(fā)展史
歐盟涉華“強迫勞動”議題已發(fā)酵多年。在2018年,時任歐洲聯(lián)盟委員會外交和安全政策高級代表的費代麗卡·莫蓋里尼(Federica Mogherini)已經(jīng)在歐洲議會提到新疆“勞改營”這一話題。[1]隨后在2019年和2020年,歐洲議會分別通過兩項議案,[2]呼吁私營企業(yè)應(yīng)嚴格審查他們的涉疆業(yè)務(wù),對其供應(yīng)鏈是否涉及侵犯人權(quán)進行評估。 2021年9月15日,歐盟委員會主席(“歐委會”)馮德萊恩在年度“國情咨文(State of the Union Address)”演講中首次正式提議禁止強迫勞動制造產(chǎn)品進入歐盟市場。[3]值得一提的是,馮德萊恩的提議正好在美國參議會通過S.65《維吾爾強迫勞動預防法案》之后的兩個月。但在2021年12月22日,負責經(jīng)濟事務(wù)的歐盟委員會執(zhí)行副主席瓦爾迪斯·東布羅夫斯基斯(Valdis Dombrovskis)在公開信中提醒歐洲議會議員,禁止強迫勞動產(chǎn)品進入歐盟市場并不會防止使用強迫勞動生產(chǎn)這些產(chǎn)品,因此強迫勞動問題本身不會消失。此外,強迫勞動產(chǎn)品禁令是一項敏感的措施,有造成反作用的風險,也可能會被認為是歧視性措施。[4]東布羅夫斯基斯的公開信與馮德萊恩國情咨文的態(tài)度不同,這意味著歐委會內(nèi)部對強迫勞動禁令仍存在一定分歧。 2022年2月23日,歐委會發(fā)布新戰(zhàn)略,宣布為了實現(xiàn)全球公正轉(zhuǎn)型和可持續(xù)恢復,要推進全世界層面的體面勞動(decent work worldwide)。歐委會的此項戰(zhàn)略重點關(guān)注消除童工和強迫勞動,并提到歐委會正在準備一項新的立法草案,將有效地將包括使用童工在內(nèi)的強迫勞動產(chǎn)品排除在歐盟市場之外。[5]5月15-16日,美歐貿(mào)易技術(shù)委員會(US-EU Trade and Technology Council)在法國舉行第二次會議,雙方將“通過交流最佳做法(如打擊強迫勞動)和在多邊論壇上的工作,合作促進全球供應(yīng)鏈中的勞動權(quán)利”。美歐還同時宣布將建立新的三方貿(mào)易勞工對話,將涉及美國政府、歐委會以及美國和歐盟工會和企業(yè)的相關(guān)代表。[6]
三、對歐盟《禁止強迫勞動議案》文本的解讀
除去前言,歐盟《禁止強迫勞動議案》一共包括16條。該議案并非最終法案文本,據(jù)預計,歐委會可能會在今年的9月提交法案的草案。[7]在草案出臺前,解讀歐盟《禁止強迫勞動議案》的文本,將有利于中國企業(yè)及早意識到貿(mào)易風險,并能利用法案生效前的窗口期提前對供應(yīng)鏈做好準備。 根據(jù)這16條,未來歐盟禁止強迫勞動法案有以下顯著特點: 1.未來歐盟禁止強迫勞動法案很有可能以美國、加拿大的相關(guān)制度為基礎(chǔ) 歐盟《禁止強迫勞動議案》第1條提到,未來的禁止強迫勞動法案應(yīng)符合WTO規(guī)則,補充歐盟目前的“公司可持續(xù)應(yīng)盡義務(wù)規(guī)則(corporate sustainability due diligence rules)”,同時強調(diào)“新提案可以基于美國和加拿大等具有類似立法的國家的最佳做法”。此條不但從文本的角度確定了美、加的制度為歐盟版禁止強迫勞動法案的基礎(chǔ),也回應(yīng)了上文所述的美歐貿(mào)易技術(shù)委員會第二次會議中所提到的最佳做法交流。因此,美國的相關(guān)立法和執(zhí)法實踐對于預判歐盟未來的立法有重要價值。 目前,美國法律對禁止進口強迫勞動產(chǎn)品的規(guī)定包括美國《1930年關(guān)稅法》第1307節(jié)以及《維吾爾強迫勞動預防法案》。前者誕生經(jīng)濟大蕭條時期,目的在于阻止外國采用不公平勞工的產(chǎn)業(yè)對美國經(jīng)濟和市場造成沖擊和破壞。與《1930年關(guān)稅法》不同,《維吾爾強迫勞動預防法案》則具有更明顯的政治意圖,是為了加強禁止進口含有新疆成分的所有產(chǎn)品的執(zhí)法活動。該法案出發(fā)點是認為所有在新疆制造或與新疆有關(guān)的政府扶貧項目或幫扶項目下的所有產(chǎn)品都是通過所謂強迫勞動制造的,要求執(zhí)法機構(gòu)制訂有效的執(zhí)法策略,從而識別相關(guān)的產(chǎn)業(yè)、產(chǎn)品、實體和具體進口。法案要求強迫勞動執(zhí)法工作組制定一系列與所謂強迫勞動相關(guān)的實體清單,包括在新疆地區(qū)使用所謂強迫勞動的實體清單;與新疆政府合作,輸送、接受所謂來自新疆的強迫勞動或新疆維吾爾族等少數(shù)民族的實體清單;出口所謂強迫勞動產(chǎn)品的出口商清單;從新疆地區(qū)獲取物資的實體清單,包括從新疆政府的定點扶貧項目其他政府安排勞動力項目獲取相關(guān)物資的實體。這些清單上的企業(yè)將自動成為美國海關(guān)和邊境保護局(“CBP”)的執(zhí)法重點。[8]從證明責任的角度來看,《維吾爾強迫勞動預防法案》采取了“證明責任倒置”的設(shè)置,“誰主張、誰舉證”的規(guī)則不再適用。根據(jù)這一法案的“可予駁回的推定”規(guī)則,只要是產(chǎn)自或者部分產(chǎn)自新疆的貨物,或是由執(zhí)法策略識別的實體所生產(chǎn)的貨物,CBP均可以頒布暫扣令,除非進口商提供相反證明。 從文本來看,歐盟《禁止強迫勞動議案》的制度設(shè)置類似于美國的《維吾爾強迫勞動預防法案》。例如,第3條允許禁止來自特定生產(chǎn)地點、特定進口商或公司的強迫勞動產(chǎn)品,以及在國家資助的強迫勞動情況下來自特定地區(qū)的產(chǎn)品。第11條要求制定與所謂強迫勞動相關(guān)的實體、地區(qū)、產(chǎn)品清單。第4條和第5條則規(guī)定了涉及強迫勞動貨物的處置以及證明責任:相關(guān)部門可以主動或者根據(jù)所獲得的信息主動扣押貨物,只要他們有充分證據(jù)證明貨物是由強迫勞動制造或者運輸?shù)摹X浳锉豢垩旱倪M口商應(yīng)有機會反駁這一指控,證明貨物不是通過強迫勞動制造或運輸?shù)模浳铮ㄔ谧C明后)可以被放行。根據(jù)相關(guān)機關(guān)的調(diào)查結(jié)果,如果有充分證據(jù)表明該貨物在生產(chǎn)或運輸過程中存在強迫勞動,或者該貨物來自國家強迫勞動普遍存在的特定地區(qū),則應(yīng)予以沒收。如果當事公司能夠證明沒有使用強迫勞動或已進行補救并且不再存在強迫勞動的跡象,則被沒收的貨物將被放行。從這些制度設(shè)置來看,未來歐盟的禁止強迫勞動法案會實現(xiàn)目前美國《維吾爾強迫勞動預防法案》所要達到的效果——將含有新疆成分的所有產(chǎn)品抵擋在歐盟單一市場之外。值得注意的是,歐盟《禁止強迫勞動議案》并不像美國《維吾爾強迫勞動預防法案》那樣從字面意義上限定于新疆強迫勞動。這意味著,歐盟可以通過擴大清單的方式,靈活地對涉及其他民族、地區(qū)或者實體的產(chǎn)品予以打擊。 2. 歐盟的禁止強迫勞動法案會與國際勞動組織強迫勞動相關(guān)準則接軌 和美國一樣,歐盟的禁止強迫勞動法案會與國際勞動組織強迫勞動相關(guān)準則接軌。《禁止強迫勞動議案》第2條強調(diào),強迫勞動的認定應(yīng)根據(jù)國際勞工組織的強迫勞動指標。這并不是歐盟第一次在貿(mào)易法律領(lǐng)域引入國際勞動組織公約。在2017年歐盟修改其反傾銷基本條例時,歐盟將國際勞動組織的重要公約納入嚴重市場扭曲考量因素之一。[9]這也是歐盟在其貿(mào)易政策貫徹其核心價值的體現(xiàn)。 根據(jù)國際勞工組織的1930年通過的《強迫勞動公約》(第29號公約)以及實踐,目前強迫勞動指標共有11個,分別是乘人之危、欺詐、限制行動自由、隔離、身體性暴力、恐嚇和威脅、扣留身份證明文件、拖扣工資、債役、惡劣的工作和生活環(huán)境、過度加班。[10]針對上述指標,國際勞動組織表示,在某種場合中只要出現(xiàn)上述指標中的一個,即意味著存在強迫勞動行為。但在其他一些情境,可能需要幾個指標同時出現(xiàn),才可能表示存在強迫勞動。總體而言,上述十一個指標涵蓋了強迫勞動行為中可能存在的主要要素,可以作為勞工個人是否受到強迫勞動迫害的考量依據(jù)。[11] 3. 跨國合作是歐盟的禁止強迫勞動法案重要組成部分 歐盟《禁止強迫勞動議案》第12、13條都提到了國際合作。其中,第12條強調(diào)歐盟與志同道合的伙伴合作以在全球范圍內(nèi)結(jié)束強迫勞動,并確保強迫勞動制造的商品不被交易的重要性,而且強迫勞動禁令不受規(guī)避需要共同努力。第13條則表示歐盟應(yīng)通過聯(lián)合行動和調(diào)查與其伙伴密切合作,并呼吁歐盟代表團發(fā)揮積極作用,與非歐盟國家和利益相關(guān)者就新立法相關(guān)的事項進行接觸。 這兩條一方面呼應(yīng)了上文所述美歐貿(mào)易技術(shù)委員會的會議成果,另一方面也是為以后與美國、加拿大[12]、澳大利亞[13]、英國[14]等伙伴在打擊強迫勞動方面的國際合作奠定法律基礎(chǔ)。此外,從這些表述來看,未來歐盟不僅會與已經(jīng)有禁止強迫勞動立法的國家在執(zhí)法層面加強國際合作,而且還會推動其他國家對禁止強迫勞動進行立法。可以預見,美國、歐盟的立法和執(zhí)法將會為其他有意推進禁止強迫勞動立法的國家提供參照,最終這些國家對強迫勞動的認定標準、制度設(shè)置、執(zhí)法等方面會形成一定程度的協(xié)調(diào)一致,以防止強迫勞動產(chǎn)品從一個國家的港口轉(zhuǎn)向另一個港口,從而流入其他國家的市場,規(guī)避他國強迫勞動產(chǎn)品禁令。 4. 歐盟的禁止強迫勞動法案是歐盟環(huán)境、社會和治理(“ESG”)政策在貿(mào)易領(lǐng)域的延伸 2020年歐盟通過《歐洲綠色協(xié)議》希望能夠在2050年前在歐洲地區(qū)實現(xiàn)“碳中和”。為此,歐盟制定了一系列政策,當中包括可持續(xù)金融(sustainable finance)。可持續(xù)金融要求在金融領(lǐng)域作出投資決策時需要將ESG因素考慮在內(nèi),從而對可持續(xù)經(jīng)濟活動和項目進行長期的投資。[15]在歐盟繁雜的ESG規(guī)則中,主要有以下兩個指令草案涉及強迫勞動: (1) 公司的非財務(wù)報告義務(wù):《公司可持續(xù)報告指令(Corporate Sustainability Reporting Directive, “CSRD”)》征求意見稿 2021年4月21日,歐委會公布了CSRD征求意見稿。CSRD一旦得到通過,將在披露內(nèi)容、披露主體范圍等方面對目前的《非財務(wù)報告指令(Non-Financial Reporting Directive, “NFRD”)》進行重大革新。根據(jù)CSRD,公司的可持續(xù)發(fā)展報告標準應(yīng)披露社會因素方面的信息,包括勞動因素以及人權(quán)。與NFRD相比,CSRD明確指出企業(yè)披露的人權(quán)信息應(yīng)包括其價值鏈中相關(guān)的強迫勞動信息。[16]此外,CSRD也擴大了披露主體的范圍。根據(jù)NFRD,披露主體僅是員工人數(shù)超過500人的大型公司的“公共利益實體”,符合此標準的歐盟公司僅有11000家左右。[17]根據(jù)CSRD,只要滿足以下任意兩個條件的公司均附有可持續(xù)報告義務(wù):財政年度平均雇員人數(shù)超過250人;資產(chǎn)總額超過2000萬歐元;收入超過4000萬歐元。 從強迫勞動的角度來看,CSRD是利用披露的義務(wù)迫使公司對其價值鏈進行管理。CSRD披露內(nèi)容是披露主體過去一年的信息,具有滯后性,不能達到立刻禁止強迫勞動產(chǎn)品進入歐盟市場的效果。此外,CSRD的披露主體仍然是大型公司,一些中小型的歐盟公司不在CSRD監(jiān)管范圍。 (2) 可持續(xù)性盡職調(diào)查義務(wù):《企業(yè)可持續(xù)性盡職調(diào)查指令(Corporate Sustainability Due Diligence Directive,“CSDDD”)》征求意見稿 2022年2月23日,歐委會公布了《企業(yè)可持續(xù)性盡職調(diào)查指令(Corporate Sustainability Due Diligence Directive,“CSDDD”)》征求意見稿。歐委會認為,CSDDD會在解決全球價值鏈中使用強迫勞動的問題上發(fā)揮重要作用。[18]CSDDD的亮點在于為公司以及董事新設(shè)了盡職調(diào)查義務(wù)。這項新設(shè)盡職調(diào)查義務(wù)的核心在于識別、結(jié)束、預防、減輕和說明公司自身業(yè)務(wù)、其子公司和價值鏈中的負面人權(quán)和環(huán)境影響。董事個人則有義務(wù)建立和監(jiān)督盡職調(diào)查程序的實施,并將盡職調(diào)查納入公司戰(zhàn)略當中。此外,在履行以公司的最大利益行事這一職責時,董事必須考慮到其決策的人權(quán)、氣候變化和環(huán)境后果。一旦違反相關(guān)義務(wù),公司以及董事個人均需要承擔責任。CSDDD征求意見稿設(shè)定了較廣的適用范圍,包括大型的歐盟公司以及在歐盟收入超過一定門檻的非歐盟公司。目前的征求意見稿提出以下方案: 大型的歐盟公司:第一類大型公司指的是員工人數(shù)超過500,且全球凈營業(yè)額達1.5億歐元的公司;第二類大型公司指的是員工人數(shù)超過250,全球凈營業(yè)額超過4000萬歐元,而且在高影響行業(yè)(如紡織業(yè)、農(nóng)業(yè)、礦物開采)經(jīng)營。此類公司暫緩兩年適用CSDDD。 非歐盟公司:指的是在歐盟活動的第三國公司,在歐盟的營業(yè)額標準與第一、二類相同。[19] 從強迫勞動的角度來看,CSDDD所提出的高影響行業(yè),與美國強迫勞動執(zhí)法中重點關(guān)注的棉花、番茄和硅料行業(yè)有類似之處。與CSRD不同,CSDDD目的在于盡職調(diào)查義務(wù)在日常決策過程得以落實。但CSDDD也有限制性:CSDDD只能追究作出違反義務(wù)的公司和董事的責任,著重點在于法人或者自然人,但CSDDD無法立即禁止涉及強迫勞動的貨物流入歐盟市場。此外,與CSRD一樣,CSDDD所針對的仍是較大型的公司,中小型企業(yè)不適用CSDDD。 (3) CSRD, CSDDD與歐盟《禁止強迫勞動議案》的關(guān)系 《禁止強迫勞動議案》第1條提到,未來歐盟的禁止強迫勞動法案是歐盟企業(yè)可持續(xù)性盡職調(diào)查規(guī)則的補充。此處所提到的可持續(xù)性盡職調(diào)查規(guī)則也即上文所述的CSDDD規(guī)則。《禁止強迫勞動議案》第14條則提到,禁止強迫勞動產(chǎn)品的新貿(mào)易工具應(yīng)與其他現(xiàn)行的盡職調(diào)查倡議以及人權(quán)和可持續(xù)性規(guī)定保持一致并相互補充。從文本來看,未來歐盟的禁止強迫勞動法案會是CSRD和CSDDD在貿(mào)易領(lǐng)域的延伸,特別是在CSRD和CSDDD無法觸及的中小型企業(yè)。我們可以預見,可能會有相當數(shù)量的大型公司同時適用CSRD, CSDDD和未來歐盟的禁止強迫勞動法案。對于這些大型公司而言,強迫勞動合規(guī)并非僅限于《禁止強迫勞動議案》,而是涉及歐盟和成員國兩個層面的多項部門法,貫穿于公司日常治理、決策過程、供應(yīng)鏈管理、物項進出口以及披露義務(wù)等多個方面,企業(yè)、董事和物料均受到監(jiān)管。
四、中國供應(yīng)商應(yīng)如何應(yīng)對《禁止強迫勞動議案》以及未來歐盟的禁止強迫勞動法案
雖然目前歐盟的禁止強迫勞動法案文本尚未出爐,但可以預見歐盟的禁止強迫勞動法案也會對全球供應(yīng)鏈帶來類似于美國《維吾爾強迫勞動預防法案》的影響。此外,如CSRD和CSDDD的歐盟ESG政策在強迫勞動方面對歐盟公司的要求,也會倒逼中國供應(yīng)商完善企業(yè)合規(guī)體系、提高自身國際貿(mào)易風險管理水平,以保證不會因為未能達到合規(guī)要求而影響供應(yīng)鏈穩(wěn)定。
對于中國出口商,當務(wù)之急是利用好從現(xiàn)在到法案通過這段期間的“窗口期”,盡早對目前供應(yīng)鏈進行完整的管理,并對所存在的風險點進行排查、分析。如果不是合規(guī)的需要,通常企業(yè)只對直接供應(yīng)商進行管理,對于上游原料的供應(yīng)商甚至一無所知,所以第一步工作是通過可以證明的方式(例如問卷、訪談等方式)獲得完整供應(yīng)鏈的信息,了解這些供應(yīng)商的基本信息。在此基礎(chǔ)上,根據(jù)分析結(jié)果,企業(yè)可以提前對供應(yīng)鏈進行規(guī)劃,對美國、歐盟等有強迫勞動禁令的出口市場,在公司決策、供應(yīng)鏈安排、物料流動、賬務(wù)處理、日常文件管理、勞動合規(guī)等方面按照合規(guī)要求提高管理水平,甚至可以對相關(guān)供應(yīng)鏈進行閉環(huán)管理,使其區(qū)別于其他出口市場的管理。此外,已經(jīng)建立起ESG體系的中國出口商也可以把禁止強迫勞動法律合規(guī)納入ESG管理制度中。 在法案文本出爐前,美國在強迫勞動的立法、執(zhí)法動態(tài)對預判歐盟的禁止強迫勞動法案的具體影響有重要的參考意義。如CBP過往的執(zhí)法實踐,CBP在2022年6月13日發(fā)布的《維吾爾強迫勞動預防法案進口商操作指南(Uyghur Forced Labor Prevention Act – U.S. Customs and Border Protection Operational Guidance for Importers)》(“《CBP進口商操作指南》”)以及美國的強迫勞動執(zhí)法工作組于2022年6月17日公布的《防止進口中華人民共和國以強迫勞動開采、生產(chǎn)或制造的商品的策略(Strategy to Prevent the Importation of Goods Mined, Produced, or Manufactured with Forced Labor in the People’s Republic of China)》(“《執(zhí)法策略文件》”)可以幫助中國出口商進行強迫勞動合規(guī)風險評估。 《CBP進口商操作指南》列舉了一系列CBP在考慮排除產(chǎn)品涉及新疆強迫勞動申請時可能需要進口商提供的信息。對于棉花、硅料和番茄,《CBP進口商操作指南》作出了更具體的要求。為了幫助中國出口商進行評估,我們對《CBP進口商操作指南》進行了總結(jié)和提煉,并附在文末。我們根據(jù)美國禁止強迫勞動的相關(guān)立法和執(zhí)法指南以及歐盟在禁止強迫勞動的相關(guān)規(guī)定,結(jié)合行業(yè)特質(zhì),對中國企業(yè)提出以下提醒: a)對歐盟出口產(chǎn)品涉及紡織業(yè)(如棉花)、農(nóng)業(yè)(如番茄)、礦物開采(如硅料)等敏感行業(yè)的中國企業(yè),應(yīng)盡快比照《CBP進口商操作指南》對涉歐供應(yīng)鏈進行排查,確定供應(yīng)鏈是否存在涉疆因素或者強迫勞動因素,并且參照《CBP進口商操作指南》的一般要求以及特定行業(yè)要求,完善自身供應(yīng)鏈管理和產(chǎn)品追溯體系,將涉疆或者涉及強迫勞動的供應(yīng)商排除在輸歐產(chǎn)品的供應(yīng)鏈之外,最大程度避免出現(xiàn)歐盟禁止強迫勞動相關(guān)風險。 b) 對歐盟的出口產(chǎn)品涉及新疆要素的中國企業(yè),可以盡快比照《CBP進口商操作指南》對輸歐產(chǎn)品的供應(yīng)鏈進行排查,確定供應(yīng)鏈是否存在涉疆因素或者強迫勞動因素,并且參照《CBP進口商操作指南》的一般要求完善自身供應(yīng)鏈管理,避免出現(xiàn)歐盟禁止強迫勞動相關(guān)風險。 c) 對歐盟的出口產(chǎn)品不涉及上述敏感行業(yè)也不涉及新疆要素、但歐盟出口占公司業(yè)務(wù)較大比例的中國企業(yè),可以參考《CBP進口商操作指南》,加強對供應(yīng)鏈管理,以便證明完整的供應(yīng)鏈以及不涉及強迫勞動。 此外,還要特別注意以下兩種情形帶來的風險:(1)出口歐盟產(chǎn)品的供應(yīng)鏈中,雖然各級供應(yīng)商實體不在新疆或者不在強迫勞動實體清單上,但是供應(yīng)商有關(guān)聯(lián)企業(yè)在新疆或者在強迫勞動實體清單上,這可能導致貨物被海關(guān)稽查的風險;(2)出口歐盟產(chǎn)品的供應(yīng)鏈中的供應(yīng)商如果同時從新疆和新疆以外采購原料,海關(guān)會認為很難核實出口歐盟產(chǎn)品里沒有混入新疆原料,導致貨物被排除進口甚至沒收。[20] 就上述企業(yè),我們建議在現(xiàn)階段可以從以下幾個方面著手。 第一,生產(chǎn)流程各要素細節(jié)呈現(xiàn)和證明。盡管企業(yè)都有詳細的生產(chǎn)流程,但將設(shè)備、原料、工藝、流程結(jié)合,并以電子系統(tǒng)、文件、數(shù)據(jù)信息勾稽的方式證明企業(yè)符合ESG要求并非易事,需要提前做好相關(guān)準備。對于風險較大的產(chǎn)業(yè),企業(yè)應(yīng)該著手建立產(chǎn)品追溯體系。 第二,供應(yīng)鏈管理規(guī)則的制定及落實,包括但不限于是否存在供應(yīng)商審查和盡職調(diào)查制度,上述制度能否對每一級的上游供應(yīng)商進行管理和約束,供應(yīng)商審查制度在企業(yè)日常經(jīng)營中是否得到落實。當然,如有必要須及時調(diào)整業(yè)務(wù)安排,比如,供應(yīng)商已被列入涉疆清單,原料來源地或供應(yīng)商位于新疆,供應(yīng)商參與涉疆項目風險。具體而言,企業(yè)至少要做到以下:(1)制訂供應(yīng)商社會責任的行為守則,并傳達給供應(yīng)商;(2)和供應(yīng)商簽訂關(guān)于企業(yè)社會責任的協(xié)議,或在采購合同中加入標準合規(guī)條款;(3)完善供應(yīng)商審核、盡職調(diào)查和供應(yīng)鏈管理制度,并切實落實;(4)通過訪談、問卷等方式全面了解完整的供應(yīng)鏈和各級供應(yīng)商身份。 第三,勞動合規(guī),包括:(1)公司整體合規(guī)的證據(jù),如公司是否存在合理、完善的勞動制度,上述制度是否得到落實,工會如何發(fā)揮作用,招聘和解聘的流程;(2)雇員在入職、崗位、工作時長、報酬等方面未被強迫勞動的證據(jù);(3)可信的有關(guān)勞動合規(guī)的第三方審核報告等。 在此特別提醒,中國企業(yè)在進行美國、歐盟強迫勞動合規(guī)或應(yīng)對時,可能涉及我國《反外國制裁法》《阻斷外國法律與措施不當域外適用辦法》和《數(shù)據(jù)安全法》等法律在阻礙外國制裁、敏感數(shù)據(jù)跨境傳輸方面的規(guī)定。對此,中國企業(yè)應(yīng)特別注意信息披露內(nèi)容的范圍,在遵守我國國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定的同時也能滿足來自境外的合規(guī)要求。
注釋 [1] 見 https://eeas.europa.eu/headquarters/headquarters-homepage/50337/speech-hrvp-mogherini-plenary-session-european-parliament-state-eu-china-relations_en, 訪問時間:2022年6月11日。 [2] 見 https://www.europarl.europa.eu/doceo/document/TA-9-2019-0110_EN.html, P9_TA(2019)0110, 第6段,以及 https://www.europarl.europa.eu/doceo/document/TA-9-2020-0375_EN.html, P9_TA(2020)0375,P9_TA(2021)0511, 第1段。訪問時間:2022年6月11日。 [3] 見 https://ec.europa.eu/commission/presscorner/detail/en/SPEECH_21_4701, 訪問時間:2022年6月11日。 [4] 見https://www.ft.com/content/748a837b-ac51-4f2e-9a5d-3af780ec8444, 訪問時間:2022年6月15日。 [5] 見 https://ec.europa.eu/social/main.jsp?langId=en&catId=89&furtherNews=yes&newsId=10172, 訪問時間:2022年6月11日。 [6] 見 https://www.jdsupra.com/legalnews/united-states-and-european-union-2958482/, 訪問時間:2022年6月15日。 [7] 見 https://www.europeaninterest.eu/article/the-left-no-place-in-the-eu-for-products-made-by-forced-labour/, 訪問時間:2022年6月15日。 [8] 李燁、蔣嵐,《美國關(guān)于強迫勞動的最新立法及影響和合規(guī)應(yīng)對》, https://mp.weixin.qq.com/s/0MyOnQumS4-FuaA9jhExMQ, 訪問時間:2022年6月11日。 [9] 見 Regulation (EU) 2017/2321 of the European Parliament and of the Council of 12 December 2017 amending Regulation (EU) 2016/1036 on protection against dumped imports from countries not members of the European Union and Regulation (EU) 2016/1037 on protection against subsidised imports from countries not members of the European Union,第4段,訪問時間:2022年6月11日。 [10]https://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/---asia/---ro-bangkok/---ilo-beijing/documents/publication/wcms_241879.pdf,訪問時間:2022年6月11日。 [11] 同上。 [12] 2021年10-11月,加拿大邊境服務(wù)局依據(jù)修訂后的《關(guān)稅法案》,以貨物與強迫勞動相關(guān)為由,扣除了一批產(chǎn)自中國的女裝和童裝。這是《美國-墨西哥-加拿大協(xié)定》生效后加拿大首次以禁止強迫勞動為由扣除貨物。見 https://www.cbc.ca/news/canada/canada-stop-forced-labour-imports-1.6252283,訪問時間:2022年6月17日。 [13] 2021年8月23日,澳大利亞參議院通過了一項由獨立參議員Rex Patrick提出的法案。一旦通過,該法案將通過修改《海關(guān)法》的方式,禁止使用強迫勞動生產(chǎn)的產(chǎn)品進入澳大利亞。見 https://www.theguardian.com/australia-news/2021/aug/23/australian-senate-poised-to-pass-bill-banning-imports-made-using-forced-labour,訪問時間:2022年6月15日。 [14] 2022年5月10日,英國政府公布《現(xiàn)代奴役法案》修改草案。新的法案將以法律的形式確認了英國政府過去兩年與“現(xiàn)代奴役”相關(guān)的措施,擴大公共機構(gòu)的披露要求,規(guī)定強制披露的內(nèi)容,并且規(guī)定了未能達到披露要求企業(yè)應(yīng)承擔的民事罰金。見 https://www.jdsupra.com/legalnews/new-anti-modern-slavery-bill-unlikely-9382532/,訪問時間:2022年6月16日 [15] 見 https://ec.europa.eu/info/business-economy-euro/banking-and-finance/sustainable-finance/overview-sustainable-finance_en#what,訪問時間:2022年6月16日。 [16] 見 https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX:52021PC0189, 第43段, 訪問時間:2022年6月11日 [17] 見 https://ec.europa.eu/commission/presscorner/detail/en/qanda_21_1806,訪問時間:2022年6月16日。 [18] 見 https://eur-lex.europa.eu/resource.html?uri=cellar:bc4dcea4-9584-11ec-b4e4-01aa75ed71a1.0001.02/DOC_1&format=PDF,第7頁,訪問時間:2022年6月17日。 [19] 見 https://ec.europa.eu/info/business-economy-euro/doing-business-eu/corporate-sustainability-due-diligence_en,訪問時間:2022年6月16日。 [20] 李燁、蔣嵐,《關(guān)于美國強迫勞動法案對于輸美產(chǎn)品供應(yīng)鏈安全的影響和應(yīng)對》, https://mp.weixin.qq.com/s/QjypA5E_4LGcV3PPlLiJmw,訪問時間:2022年7月7日。






