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序言

近年來，我國的離婚率持續(xù)走高，上市公司的實(shí)際控制人或大股東離婚糾紛更是成為資本市場和媒體關(guān)注焦點(diǎn)，如何妥善處理他們的離婚糾紛值得大家深思。

近期當(dāng)當(dāng)網(wǎng)創(chuàng)始人李國慶俞渝夫婦的深夜互撕，將當(dāng)當(dāng)網(wǎng)推上風(fēng)口浪尖，也將夫妻間的最后一點(diǎn)隱私暴露無遺。李國慶于2019年10月24日在其新浪微博公布了四項(xiàng)訴求：1.當(dāng)當(dāng)網(wǎng)是我李國慶創(chuàng)立和管理。2.目前俞渝要求我接受25%股權(quán)就和平離婚，我拒絕同意，我要求平分。平分后公司誰管理尊重全體股東決議。3.俞渝不惜觸犯法律，觸犯道德底線的不實(shí)爆料私生活，她不是病了，希望影響公眾輿論，為離婚分割股權(quán)給法院制造壓力。4.請大家等待法院判決。從其訴求來看，李國慶俞渝夫婦激烈沖突的背后是對夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的核心資產(chǎn)“當(dāng)當(dāng)網(wǎng)股權(quán)”的爭奪。

這種公開互撕的局面實(shí)際上是當(dāng)事人及當(dāng)當(dāng)網(wǎng)本身不愿意看到的，為了避免出現(xiàn)類似的尷尬局面，多數(shù)上市公司的實(shí)際控制人或大股東追求“體面分手”。筆者代理的部分類似爭議均力爭在訴訟之前解決糾紛，以最有利于雙方的方式化解矛盾，結(jié)束過往。

本文分上下兩篇，以筆者代理的上市公司實(shí)際控制人離婚案為切入點(diǎn)，淺談該類離婚糾紛中常見的風(fēng)險(xiǎn)及規(guī)避辦法，淺知拙見，歡迎不吝賜教。鑒于離婚案件的特殊性，為保障客戶的隱私，以下案例均進(jìn)行不同程度的改編。

上篇 股權(quán)疑云

【案例1】——筆者代理的某國內(nèi)中小板上市A公司實(shí)際控制人離婚案

王某（男）與李某（女）于2000年1月23日登記結(jié)婚，王某于婚前持有A公司900萬股，后該公司在雙方婚后進(jìn)行上市，該上市公司經(jīng)過三次資本公積金轉(zhuǎn)增，至糾紛發(fā)生時(shí)王某持有A公司3000萬股，李某持有A公司700萬股。期間，王某一直擔(dān)任A公司的法定代表人兼董事長，實(shí)際參與公司的經(jīng)營管理，李某未參與公司經(jīng)營，王某與李某為一致行動(dòng)人。

本案中，雙方爭議的焦點(diǎn)是王某于婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得的2100萬股是否屬于王某與李某的夫妻共同財(cái)產(chǎn)？李某是否有權(quán)要求分配？筆者認(rèn)為：王某作為A公司股東，實(shí)際參與A公司的經(jīng)營管理，該公司在雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間上市并進(jìn)行資本公積金轉(zhuǎn)增行為與王某投入的勞動(dòng)、管理等經(jīng)營行為密不可分，該財(cái)產(chǎn)的增值原因并非通貨膨脹或市場行情變化，因此，增值的2100萬股份被認(rèn)定為自然增值的可能性較小，很大可能會(huì)被認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，如果貿(mào)然訴訟，一旦2100萬股被作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割，王某在A公司的實(shí)際控制人地位很有可能會(huì)被動(dòng)搖，并有可能產(chǎn)生一系列蝴蝶效應(yīng)。在充分向客戶披露風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)上，筆者建議客戶與李某協(xié)議離婚，以期盡可能地降低案件風(fēng)險(xiǎn)。最終，筆者代表王某與李某進(jìn)行多次溝通、談判，雙方就包括該問題在內(nèi)的離婚相關(guān)事宜達(dá)成一致意見并簽署離婚協(xié)議：王某持有的A公司3000萬股均歸王某所有，王某在A公司的持股比例不變，依然是A公司的實(shí)際控制人，A公司披露雙方離婚事宜，解除雙方一致行動(dòng)人關(guān)系，公司股價(jià)未因兩人離婚事宜受到任何波動(dòng)。

該問題實(shí)際是上市公司實(shí)際控制人/股東離婚糾紛中常見的問題及風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，公司一旦上市，原始股東持有的股權(quán)價(jià)值基本會(huì)大幅度增值，而配偶一方必定會(huì)要求分割這一塊大蛋糕。如何防止增值部分的股權(quán)被分割，如何有效保住上市公司實(shí)際控制人地位，如何有效防止公司股價(jià)因離婚事宜受影響，往往成為這類離婚案件中實(shí)際控制人關(guān)注的重點(diǎn)。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（三）第五條規(guī)定，夫妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

筆者認(rèn)為，對于一方在婚前以個(gè)人財(cái)產(chǎn)取得的股權(quán)在婚后的增值及分紅是否應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，關(guān)鍵在于對于該增值及分紅是否屬于“孳息或自然增值”的認(rèn)定，而孳息或自然增值認(rèn)定與否的關(guān)鍵又在于“夫妻雙方是否有付出”，即夫妻雙方（注：不一定是股權(quán)持有人一方，也有可能是配偶一方）是否有參與公司的經(jīng)營管理，是否對公司上市起到積極推動(dòng)作用并付出其在婚姻存續(xù)期間的主要時(shí)間和精力，如果有，那么婚前持有的股權(quán)在婚后產(chǎn)生的增值及分紅部分很有可能被認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)被分割；反之，則有可能被認(rèn)定為個(gè)人婚前財(cái)產(chǎn)的孳息或自然增值，不予以分割。江蘇高院微信公眾號在2018年發(fā)布的《“富二代”婚前拿股權(quán)婚后企業(yè)上市 增值及分紅是否屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)？》一文中所引用的案例即屬于后者，法院最終認(rèn)為現(xiàn)有證據(jù)不足以證明股權(quán)持有人有參與公司的經(jīng)營管理、有對公司上市進(jìn)程起到推進(jìn)作用并付出時(shí)間和精力，婚前股權(quán)在婚后產(chǎn)生的增值及分紅部分可能屬于其個(gè)人財(cái)產(chǎn)的孳息或自然增值，不作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。

值得一提的是，現(xiàn)實(shí)生活中的大多數(shù)情況是股權(quán)持有人實(shí)際有參與公司的經(jīng)營管理，這種情況下股權(quán)的增值及分紅被作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割的可能性較大，對此，筆者結(jié)合自身辦案經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)了以下幾點(diǎn)風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避辦法：

1、事前防范：通過簽訂婚前或婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)協(xié)議對公司股權(quán)及增值、分紅等收益的歸屬作出明確約定，規(guī)避離婚可能對持股比例及公司造成的影響。

2、事后補(bǔ)救：優(yōu)先選擇協(xié)議離婚，通過協(xié)議方式明確股權(quán)及增值、分紅等收益的歸屬，通過其他夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分配、債務(wù)的負(fù)擔(dān)來平衡雙方的權(quán)利義務(wù)，即便是必須對該部分股權(quán)進(jìn)行分割的情況下，也可協(xié)議約定以股權(quán)持有人支付另一方折價(jià)款的方式維持其公司實(shí)際控制人地位。

3、委托第三方機(jī)構(gòu)合理規(guī)劃、管理家庭財(cái)產(chǎn)，例如設(shè)立家族信托，預(yù)留一定的離婚談判空間。

【案例2】——筆者代理的某港交所擬上市公司實(shí)際控制人離婚案

黃某（男）與朱某（女）于2013年6月12日登記結(jié)婚，婚后，黃某經(jīng)過多年的經(jīng)營與籌劃，其作為實(shí)際控制人的公司（下稱“B公司”）擬在港交所上市，事業(yè)迎來高峰期的同時(shí)，兩人的婚姻出現(xiàn)危機(jī)，黃某委托筆者就其離婚事宜提供法律服務(wù)。

筆者接受委托時(shí)，B公司還有幾個(gè)月即將在港交所上市，綜合考慮離婚可能對公司上市造成的影響、黃某在B公司的實(shí)際控制人地位維護(hù)等問題，筆者建議黃某盡快與朱某協(xié)議離婚，并為黃某設(shè)計(jì)了幾種財(cái)產(chǎn)分配方案，繼而代表黃某與朱某進(jìn)行談判，經(jīng)過多輪談判，雙方最終達(dá)成的關(guān)于股權(quán)的協(xié)議結(jié)果是：男女雙方名下的境內(nèi)及境外公司股權(quán)歸各自所有，與另一方無關(guān)，包括股權(quán)的所有權(quán)、收益權(quán)、經(jīng)營決策權(quán)、表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)等基于持有股份所享有的全部權(quán)利以及基于持有股份而應(yīng)當(dāng)履行的全部義務(wù)。從接受委托到雙方簽署離婚協(xié)議并辦理離婚手續(xù)，前后時(shí)間不超過1個(gè)月，不僅從根本上杜絕了黃某離婚可能對B公司上市造成的影響，而且充分有效地保住了黃某在B公司的實(shí)際控制人地位。

筆者認(rèn)為，本案的處理能夠?yàn)橥愋桶讣淼膯l(fā)是：在當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)狀況比較復(fù)雜的情況之下，需要高效厘清婚前婚后財(cái)產(chǎn)，進(jìn)行必要的調(diào)查和法律分析，包括對涉訴的情況下哪些財(cái)產(chǎn)法院會(huì)處理、哪些財(cái)產(chǎn)法院無法處理、財(cái)產(chǎn)分割的可能結(jié)果等問題進(jìn)行充分的研究。在與客戶進(jìn)行有效溝通之后，形成多套合理的方案，再與另一方進(jìn)行談判。在方案設(shè)計(jì)和談判時(shí)充分認(rèn)清擬上市公司實(shí)際控制人離婚可能帶來的不良影響，稍有不慎，離婚不僅有可能會(huì)動(dòng)搖其實(shí)際控制人地位，甚至有可能阻礙公司上市進(jìn)程，造成無法挽回的后果。因此，律師代理此類人群的離婚糾紛，務(wù)必小心謹(jǐn)慎、步步為營，把握好離婚時(shí)間點(diǎn)，規(guī)劃好財(cái)產(chǎn)分配方案，制定好談判策略。對此，筆者結(jié)合自身辦案經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)了以下幾點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)：

首先，離婚的時(shí)間點(diǎn)要把握好，特別是擬上市公司的實(shí)際控制人在公司上市前有離婚意愿的情況下，要盡快辦理離婚手續(xù)，并且應(yīng)當(dāng)優(yōu)先選擇協(xié)議離婚，盡可能縮短辦理時(shí)間、減少影響。

其次，財(cái)產(chǎn)分配方案要規(guī)劃好，可根據(jù)客戶迫切需要解決的問題以及配偶一方的性格特點(diǎn)等因素設(shè)計(jì)多種其可能接受的方案。上述案件中，鑒于朱某是一個(gè)偏向生活化、不擅長也不熱衷于公司經(jīng)營管理、某種程度上對現(xiàn)金的需求量比較大的女士，筆者根據(jù)客戶的需求（盡可能降低離婚對公司上市以及實(shí)際控制人持股比例的影響）、B公司的具體情況以及朱某的性格特點(diǎn)為客戶設(shè)計(jì)了多種財(cái)產(chǎn)分配方案，包括：

1、黃某名下的股權(quán)歸黃某所有，雙方名下的一套房屋歸屬黃某，其他三套房屋歸屬朱某。

2、黃某名下的股權(quán)歸黃某所有，雙方名下房屋各自擁有二套，黃某在取得 B公司分紅后按照一定比例分期給予朱某一定的股權(quán)折價(jià)款。

3、將男方名下的BVI公司的股票份額裝入信托，并且在公司上市前完成信托契約的訂立和信托架構(gòu)的搭建。

4、如果通過調(diào)解或訴訟黃某名下的股權(quán)必須被分割一半至朱某名下，可由黃某與其他主要股東就B公司決策事項(xiàng)簽署《一致行動(dòng)人協(xié)議》，如此黃某仍可繼續(xù)作為B公司的實(shí)際控制人；或者通過協(xié)商談判使朱某獲得股權(quán)后委托黃某行使表決權(quán)以實(shí)現(xiàn)對公司的實(shí)際控制。

再者，在制定談判策略制定和實(shí)際談判時(shí)，需多方考量，把握另一方心理狀態(tài)和需求，切中要點(diǎn)，友好商談，為協(xié)議離婚制造良好的商談氛圍。

在筆者代理的上述某港交所擬上市公司實(shí)際控制人離婚案中，涉案標(biāo)的公司采取的即為VIE架構(gòu)模式?！癡IE架構(gòu)”，即可變利益實(shí)體，也稱為“協(xié)議控制”，即不通過股權(quán)控制實(shí)際運(yùn)營公司而通過簽訂各種協(xié)議的方式實(shí)現(xiàn)對實(shí)際運(yùn)營公司的控制及財(cái)務(wù)的合并。VIE架構(gòu)模式下會(huì)涉及多層級的公司主體和利益關(guān)系，因此，采用VIE架構(gòu)海外上市的公司實(shí)際控制人或大股東離婚案中，需特別注意以下問題：

1、在簽訂協(xié)議時(shí)（包括婚前或婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)協(xié)議、離婚協(xié)議），應(yīng)當(dāng)窮盡實(shí)際控制人或大股東名下的境內(nèi)及境外所有公司的股權(quán)歸屬，包括股權(quán)的所有權(quán)、收益權(quán)、經(jīng)營決策權(quán)、表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)等基于持有股份所享有的全部權(quán)利以及基于持有股份而應(yīng)當(dāng)履行的全部義務(wù)；如無法以列舉方式窮盡，可進(jìn)行兜底表述。

2、如果要對涉及VIE結(jié)構(gòu)的公司進(jìn)行分割，除了境外部分公司以外，還應(yīng)當(dāng)將境內(nèi)公司的股權(quán)一并納入，考慮境內(nèi)股權(quán)的價(jià)值。

3、VIE結(jié)構(gòu)涉及的公司、國家較多，關(guān)于管轄問題會(huì)存在較大爭議，為避免這方面爭議，建議在協(xié)議中明確適用的準(zhǔn)據(jù)法及管轄法院。

（下篇 其他財(cái)產(chǎn)分配問題）