當特許權使用費遇見海關審價，企業如何合規
作者：賈小寧 寧靜 2023-03-06【摘要】近年來海關加大了對特許權使用費等商品涉稅要素的企業主動申報義務，要求企業在進口貨物報關時主動申報確認支付特許權使用費的情況，隨之開展了一系列有關特許權使用費的專項調研、稽核查。鑒于國際貿易中特許權使用費的貿易安排較為復雜，相關費用是否屬于海關應稅的特許權使用費，是否應當在進口時向海關進行價格申報，許多企業常常存有困惑，基于此，本期筆記對海關審價時關注的特許權使用費相關規定進行簡要介紹，并給出合規建議，供企業參考。
【關鍵詞】海關審價 特許權使用費 合規建議
一、海關審價中的特許權使用費
經濟全球化和分工專業化，使得現代國際貿易中有形貨物、技術貿易和服務貿易等交織在一起，貨物進口過程中經常涉及各種類型的特許權利，這些權利與貨物的進口、制造、銷售或者使用密切相關，特別是跨國公司的日益壯大，使得這種情況更為復雜，也使得此類問題更為突出，海關自2016年前后，通過規范報關單申報、發布相關公告，加大了對特許權使用費海關審價的監管。 根據《海關審定進出口貨物完稅價格辦法》的規定，特許權使用費是指進口貨物的買方為取得知識產權權利人及權利人有效授權人關于專利權、商標權、專有技術、著作權、分銷權或者銷售權的許可或者轉讓而支付的費用。 海關對于特許權使用費予以征稅的主要依據是《進出口關稅條例》（國務院令第392號）、《海關審定進出口貨物完稅價格辦法》（海關總署令第213號，以下簡稱《辦法》）以及海關總署發布的相關公告，上述規定對于海關對特許權使用費征稅的條件和標準作出了明確規定。
二、哪些特許權使用費可能被計入進口貨物完稅價格
根據《辦法》第51條的規定，目前被列入計稅的特許權的種類包括了專利權或者專有技術、商標權、著作權、分銷權、銷售權或者其他類似權利。 （一）專利權。按照《專利法》規定，在我國專利包括發明、實用新型和外觀設計。專利權是以向社會公開技術為條件，經相關國家機構審查后依照法定程序授予權利并受法律保護的。 （二）專有技術。按照《辦法》第51條規定，專有技術是指以圖紙、模型、技術資料和規范等形式體現的尚未公開的工藝流程、配方、產品設計、質量控制、檢測以及營銷管理等方面的知識、經驗、方法和訣竅等。結合《反不正當競爭法》第9條關于商業秘密的規定，即商業秘密是指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業信息，實務中專有技術概念基本可以等同于商業秘密，也通常對應于國際貿易中的“Know-how”術語。 （三）商標權。商標是用來區分商品和服務的生產者或者提供者的標識，其核心作用是便于相關公眾進行識別。按照《商標法》規定，文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以申請成為注冊商標。 （四）著作權。按照《著作權法》規定，文學、藝術和科學作品均享有著作權。其中的工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品的著作權使用費更有可能作為海關計征稅款的目標。 （五）分銷權、銷售權或者其他、類似權利。在這里我們可以籠統的將分銷權、銷售權理解為是從事某種銷售的資格，例如代理、批發、零售、特許經營等。 律師提醒 1.除了前述《辦法》中規定的知識產權類型，其他未列明的知識產權種類不包括在海關特許權使用費的計稅范圍內，比如植物新品種、集成電路布圖設計、商號權等。 2.實務中企業對外支付特許可使用費，列支的項目名稱繁多，比如技術入門費、技術轉讓費、技術服務費、技術支持費、推廣支持費等，很多從項目名稱上看不出特許權支付性質，但只要其貿易實質符合前述情形，也屬于應稅的特許權使用費，海關在審查時會將其計入完稅價格。
三、什么條件下的特許權使用費將被海關計征稅款
并非所有特許權使用費都應當計征稅款，只有在符合規定條件的情況下，海關才會將特許權使用費計入完稅價格并予以征稅。具體來講，當海關以成交價格為基礎審查確定進口貨物的完稅價格時，若在該貨物實付、應付價格中未包括特許權使用費，該特許權使用費滿足下列條件時會被計入完稅價格予以征稅。 （一）該特許權使用費應當與該進口貨物有關。考慮到貨物與特許權的關系十分復雜，《辦法》中對于如何判斷兩者的關系按照不同的特許權種類分別進行了具體列明： 1、特許權使用費是用于支付專利權或者專有技術使用權的： （1）進口貨物含有專利或者專有技術的； （2）用專利方法或者專有技術生產的； （3）為實施專利或者專有技術而專門設計或者制造的。 2、特許權使用費是用于支付商標權的： （1）進口貨物附有商標的； （2）進口后附上商標直接可以銷售的； （3）進口時已含有商標權，經過輕度加工后附上商標即可以銷售的。 3、特許權使用費是用于支付著作權的： （1）進口貨物含有軟件、文字、樂曲、圖片、圖像或者其他類似內容的進口貨物，包括磁帶、磁盤、光盤或者其他類似載體的形式； （2）含有其他享有著作權內容的進口貨物。 4、特許權使用費是用于支付分銷權、銷售權或者其他類似權利的： （1）進口貨物進口后可以直接銷售的； （2）經過輕度加工即可以銷售的。 （二）該特許權使用費的支付構成該貨物向中國境內銷售的條件。至于何為構成銷售條件，海關規定對于買方不支付特許權使用費則不能購得進口貨物，或者買方不支付特許權使用費則該貨物不能以合同議定的條件成交的，將被視為構成銷售條件。
四、給企業的合規建議
近幾年陸續有客戶就海關特許權使用費專項調研或稽核查尋求幫助，需要提醒的是，此類專項調研尤其是稽核查，海關往往都是在經過風險分析并且掌握了一定資料或證據后采取的行動，企業務必要積極配合，謹慎對待，以免貽誤時機或應對不當，擴大損失。 （一）合規經營是立本之源。海關監管倡導守法便利、違法懲戒。近年來，海關圍繞著“放管服”進行了一系列便利化改革，出臺了許多配套措施和制度來規范和保障企業合規經營。合規經營，成為海關AEO認證企業，在海關企業信用管理體系中維持良好記錄，不但是進出口企業享受諸多優惠便利措施的前提條件，更是企業在國內外市場競爭中強有力的吸金招牌和信用名片。特許權使用費雖然復雜、隱蔽，但隨著海關風險管理手段與技術的提升，隨著海關與不同部門間信息共享和執法互助力度的加強，海關對轉移定價、特許權使用費等審價領域的監管力度以及查緝能力都越來越強，對于希望長期良性發展的企業而言，謹記合規經營乃立本之源，不要貪圖短時利益，也不要心存僥幸寄希望于不會被查發。 （二）掌握規則以不變應萬變。如前所述，隨著國際貿易日益發展，特許權使用費的交易安排也更為復雜，該費用是否以及如何計征稅款，對海關執法而言也是難點問題。日常經營中，企業要有意識地對海關審價依據和海關的執法案例進行深入研究，找尋出海關將特許權使用費計征稅款的思路和標準，增強自身對于相關規則的理解，實時積累和存檔有關數據及資料，以備日后在與海關進行溝通和交流時能夠有理有據地主張自己的觀點。 （三）注重文件證據累積以備不時之需。海關對于特許權使用費的審核，特別是對于一些較大規模、涉及跨國公司、重點行業等主體的審核，一般立足于文件證據材料，從企業貿易實質出發進行全面審核。比如，對于許可合同，合同內容、支付內容、許可的特許權情況、違約責任等條款常常是重點審核的內容。對于許可權利，審核重點往往包括權利清單及其內容、專利文件、專利的技術細節等。這就需要企業在業務發生時做好文件材料的整理及存檔，在海關調查了解情況時，能夠全面核實和比對，及時向海關提交有利于企業主張的支持性材料。比如，在判斷哪些貨物的哪部分特許權使用費應該計稅時，海關是可以接受公認的會計原則的客觀量化方法進行核算和合理分攤的，如果企業就此能夠提供支持己方觀點的有利證據資料，則會大大增加企業主張被海關采信的機率。 （四）積極配合海關執法、必要時尋求幫助。如前所述，一旦啟動專項調研或者稽核查程序，海關往往都是有備而來，企業務必要積極配合，謹慎對待，可以從內外部同時采取措施進行合規應對：在內部合規應對方面，立即組織關務、財務、生產、采購、銷售、技術、設備管理等崗位人員共同進行論證研究，重點結合進口貨物、國際貿易和企業財務數據等實際情況，向海關說明相關特許權使用費是否應該計稅。在外部，鑒于特許權使用費海關審價問題的復雜性和專業性，建議及時咨詢或者邀請律師介入進行合規審查、風險評估和應對。
筆記小結
1.2016年3月起，海關加大了企業關于特許權使用費的主動申報義務，要求企業在進口貨物報關時主動申報確認支付特許權使用費的情況。此后，海關圍繞著特許權使用費的專項調研、稽核查日益增多，這些動向均傳遞著海關加強特許權使用費審價監管的信號。 2.當特許權使用費遇見海關審價，企業首先需要掌握和理解海關關于特許權使用費的規定和標準，從合規經營角度進行系統梳理和自查，及早發現和化解合規風險。 3.如果海關針對特許權使用費審價問題啟動調查或稽核查程序，企業則要高度重視，除了進行內部合規審查外，盡早咨詢或提請律師介入，以免貽誤時機、擴大損失。
