上市公司股票流拍后以物抵債程序的實務總結
作者：張勝 王園園 2022-06-02因新冠疫情及經(jīng)濟下行壓力、證券市場波動等因素影響，實踐中基于證券類如質(zhì)押式回購、融資融券糾紛，以及金融債權類的訴訟、執(zhí)行過程中均出現(xiàn)了大量的上市公司股票處置案件。若上市公司股票經(jīng)司法拍賣后流拍的，由于其具有流通性及現(xiàn)金價值，以物抵債程序成為不少債權人的選擇。與其他財產(chǎn)處置程序相比，上市公司股票流拍后的以物抵債程序，同時涉及司法體系與證券監(jiān)管體系，需遵守法律法規(guī)、司法解釋、證券交易規(guī)則、披露規(guī)則等多方面內(nèi)容，相對復雜且困難。
對此，筆者對相關法律法規(guī)進行檢索與梳理，并結合實踐經(jīng)驗，整理上市公司股票流拍后以物抵債程序中實務問題如下，供大家討論參考。
一、上市公司股票以物抵債的相關司法解釋 全國層面，上市公司股票流拍后以物抵債程序并無專門的法律法規(guī)、司法解釋予以明確，主要可參照適用《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定（2020修正）》（以下簡稱《執(zhí)行拍賣規(guī)定》）《最高人民法院關于人民法院網(wǎng)絡司法拍賣若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《網(wǎng)拍規(guī)定》）的內(nèi)容，包括：拍賣保留價、以物抵債價格、以物抵債選擇時間、抵債法律后果等方面的法律問題。 （一）拍賣保留價 《執(zhí)行拍賣規(guī)定》第四條規(guī)定：“對擬拍賣的財產(chǎn)，人民法院可以委托具有相應資質(zhì)的評估機構進行價格評估。對于財產(chǎn)價值較低或者價格依照通常方法容易確定的，可以不進行評估。當事人雙方及其他執(zhí)行債權人申請不進行評估的，人民法院應當準許。對被執(zhí)行人的股權進行評估時，人民法院可以責令有關企業(yè)提供會計報表等資料；有關企業(yè)拒不提供的，可以強制提取。”第五條規(guī)定：“拍賣應當確定保留價。拍賣財產(chǎn)經(jīng)過評估的，評估價即為第一次拍賣的保留價；未作評估的，保留價由人民法院參照市價確定，并應當征詢有關當事人的意見。如果出現(xiàn)流拍，再行拍賣時，可以酌情降低保留價，但每次降低的數(shù)額不得超過前次保留價的百分之二十。” 《網(wǎng)拍規(guī)定》第十條規(guī)定：“網(wǎng)絡司法拍賣應當確定保留價，拍賣保留價即為起拍價。起拍價由人民法院參照評估價確定；未作評估的，參照市價確定，并征詢當事人意見。起拍價不得低于評估價或者市價的百分之七十。” 根據(jù)上述規(guī)定，拍賣保留價即為起拍價，不得低于評估價或者市價的百分之七十。對于上市公司股票中的無限售流通股而言，通常無需評估，參照市價確定拍賣保留價。市價的確定標準全國層面無明確法律規(guī)定，實踐中通常參照前二十個交易日收盤平均價確定。 （二）以物抵債選擇時間 《執(zhí)行拍賣規(guī)定》第十六條規(guī)定：“拍賣時無人競買或者競買人的最高應價低于保留價，到場的申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人申請或者同意以該次拍賣所定的保留價接受拍賣財產(chǎn)的，應當將該財產(chǎn)交其抵債。《執(zhí)行拍賣規(guī)定》第二十五條規(guī)定：“對于第二次拍賣仍流拍的不動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權，人民法院可以依照本規(guī)定第十六條的規(guī)定將其作價交申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人抵債。申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人拒絕接受或者依法不能交付其抵債的，應當在六十日內(nèi)進行第三次拍賣。第三次拍賣流拍且申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人拒絕接受或者依法不能接受該不動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權抵債的，人民法院應當于第三次拍賣終結之日起七日內(nèi)發(fā)出變賣公告。自公告之日起六十日內(nèi)沒有買受人愿意以第三次拍賣的保留價買受該財產(chǎn)，且申請執(zhí)行人、其他執(zhí)行債權人仍不表示接受該財產(chǎn)抵債的，應當解除查封、凍結，將該財產(chǎn)退還被執(zhí)行人，但對該財產(chǎn)可以采取其他執(zhí)行措施的除外。” 根據(jù)上述規(guī)定，拍賣時無人競買或者競買人的最高應價低于保留價的，申請執(zhí)行人即可申請以物抵債，人民法院應當將財產(chǎn)交其抵債。第三次拍賣仍流拍且未變賣成功的，申請執(zhí)行人應接受以物抵債，不接受的，解除財產(chǎn)查封措施并退還被執(zhí)行人。 （三）以物抵債價格 《執(zhí)行拍賣規(guī)定》第十六條規(guī)定：“拍賣時無人競買或者競買人的最高應價低于保留價，到場的申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人申請或者同意以該次拍賣所定的保留價接受拍賣財產(chǎn)的，應當將該財產(chǎn)交其抵債。有兩個以上執(zhí)行債權人申請以拍賣財產(chǎn)抵債的，由法定受償順位在先的債權人優(yōu)先承受；受償順位相同的，以抽簽方式?jīng)Q定承受人。承受人應受清償?shù)膫鶛囝~低于抵債財產(chǎn)的價額的，人民法院應當責令其在指定的期間內(nèi)補交差額。” 根據(jù)上述規(guī)定，上市公司股票流拍后以物抵債的，抵債價格即為該次拍賣所定的保留價。 （四）以物抵債法律后果 《執(zhí)行拍賣規(guī)定》第二十條規(guī)定：“拍賣成交或者以流拍的財產(chǎn)抵債的，人民法院應當作出裁定，并于價款或者需要補交的差價全額交付后十日內(nèi)，送達買受人或者承受人。第二十六條規(guī)定：“不動產(chǎn)、動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權拍賣成交或者抵債后，該不動產(chǎn)、動產(chǎn)的所有權、其他財產(chǎn)權自拍賣成交或者抵債裁定送達買受人或者承受人時起轉移。” 根據(jù)上述規(guī)定，上市公司股票流拍后以物抵債的，股票所有權自抵債裁定送達申請執(zhí)行人時轉移。 二、上市公司股票以物抵債的地方性司法文件 地方層面，《上海金融法院關于執(zhí)行程序中處置上市公司股票的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《上海規(guī)定》）、《廣東省深圳市中級人民法院關于強制執(zhí)行上市公司股票的工作指引（試行）》（以下簡稱《深圳指引》）均對上市公司股票以物抵債問題作出特別規(guī)定。 （一）上海地區(qū) 《上海規(guī)定》第二十九條規(guī)定：“采用大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行方式或網(wǎng)絡拍賣方式處置上市公司股票的，無限售流通股的處置保留價為不低于該上市公司股票前二十個交易日收盤平均價的90%。科創(chuàng)板上市公司無限售流通股處置保留價為不低于該上市公司股票前二十個交易日收盤平均價的80%。限售流通股的處置保留價為不低于評估價的70%。擬處置的‘新三板’股票在三個月內(nèi)有成交的，其處置保留價為不低于最近一次成交價的90%。在三個月內(nèi)無成交的，其處置保留價為不低于評估價的70%。上述前二十個交易日指競買日或競拍日前的二十個交易日。” 第三十三條規(guī)定：“采用大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行方式、網(wǎng)絡司法拍賣方式任何一次處置失敗的，申請執(zhí)行人均可申請直接抵償，但其抵償?shù)墓善眱r格不得低于該次處置的保留價。” 第三十五條規(guī)定：“采用網(wǎng)絡司法拍賣的處置方式經(jīng)兩次拍賣流拍的，應當將處置的股票按第二次拍賣的保留價折價抵償給申請執(zhí)行人。”第三十八條規(guī)定：“通過大宗股票司法協(xié)助執(zhí)行、網(wǎng)絡司法拍賣等強制變價措施處置股票成交或抵償給申請執(zhí)行人的，應當出具相應的法律文書，在確認成交或確定抵償之日起15日內(nèi)完成過戶，并將相關法律文書送達被執(zhí)行人或執(zhí)行擔保人。” 根據(jù)上述規(guī)定，上海地區(qū)上市公司股票流拍后以物抵債的，區(qū)分股票類型分別適用不同的方式確定保留價，且明確任何一次處置失敗的，申請執(zhí)行人均可申請以處置保留價抵償。 （二）深圳地區(qū) 《深圳指引》第十八條規(guī)定：“以網(wǎng)絡司法拍賣方式變價上市公司股票，按如下方式確定財產(chǎn)處置參考價：（一）限售流通股可以由當事人議價確定財產(chǎn)處置參考價；當事人議價不成或不能，具備網(wǎng)絡詢價條件的，通過網(wǎng)絡詢價方式確定財產(chǎn)處置參考價；網(wǎng)絡詢價不成或不能的，采取委托評估方式確定財產(chǎn)處置參考價。采取當事人議價方式的，應當將議價結果書面通知上市公司；采取網(wǎng)絡詢價、委托評估方式的，應當將網(wǎng)絡詢價、委托評估、說明補正等報告發(fā)送給當事人、質(zhì)押權人及上市公司。（二）無限售流通股以拍賣日前二十個交易日的平均收盤價確定財產(chǎn)處置參考價，并書面通知當事人、質(zhì)押權人及上市公司。” 第十九條規(guī)定：“網(wǎng)絡司法拍賣第一次拍賣起拍價參照財產(chǎn)處置參考價確定，不得低于財產(chǎn)處置參考價的70%。第一次拍賣流拍的，可以在十日內(nèi)詢問申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人是否接受以該次拍賣的起拍價抵債。申請執(zhí)行人或其他執(zhí)行債權人不接受抵債或者依法不能接受抵債的，應當在三十日內(nèi)在同一網(wǎng)絡司法拍賣平臺再次拍賣。再次拍賣的起拍價降價幅度不得超過前次起拍價的20%。再次拍賣流拍的，可以在十日內(nèi)詢問申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人是否接受以再次拍賣的起拍價抵債。申請執(zhí)行人或其他執(zhí)行債權人不接受抵債或者依法不能接受抵債的，應當于再次拍賣流拍之日起十五日內(nèi)在同一網(wǎng)絡司法拍賣平臺進行變賣。網(wǎng)絡司法變賣不成，申請執(zhí)行人或其他執(zhí)行債權人不接受以物抵債的，應當解除對標的股票的凍結，將標的股票退還被執(zhí)行人，但申請執(zhí)行人或其他執(zhí)行債權人屬于法律、行政法規(guī)等規(guī)定禁止持有上市公司股票的情形除外。”第二十二條規(guī)定：“拍賣、變賣成交或者因流拍而抵債后，應當作出拍賣、變賣成交或者抵債裁定，送達雙方當事人及買受人，并向證券登記結算機構或者托管的證券公司送達裁定及協(xié)助執(zhí)行通知書，通知其辦理過戶手續(xù)。法律、行政法規(guī)對上市公司股票變更規(guī)定有信息披露要求的，買受人應當依法履行信息披露義務。” 根據(jù)上述規(guī)定，深圳地區(qū)上市公司股票流拍后以物抵債的，區(qū)分股票類型分別適用不同的方式確定保留價，且進一步明確了以物抵債選擇時間、抵債法律后果等方面的問題。 （三）梳理性對比 根據(jù)前述內(nèi)容，我們對股票司法拍賣流拍后以物抵債的相關規(guī)定梳理如下： （四）上市公司股票以物抵債的實踐注意要點 結合筆者實踐經(jīng)驗，以物抵債程序中需注意以下實操問題： 1.拍賣保留價的確定 根據(jù)上述規(guī)定梳理，除《上海規(guī)定》明確無限售流通股起拍價為不低于前二十個交易日收盤平均價的90%（科創(chuàng)板為80%）外，全國層面未對上市公司股票處置的拍賣保留價進行特殊規(guī)定，仍應參照適用“不得低于評估價或者市價的百分之七十”的標準。而“不得低于評估價或者市價的百分之七十”這一標準較為模糊，實踐中法官擁有較大的自由裁量權，例如部分案件中采用“最近20個交易日均價（M20）的百分之八十”等作為拍賣保留價。鑒于拍賣保留價直接影響債權人以物抵債的抵償價格，如債權人對抵償價格有特殊要求的，建議提前與法官溝通，確定股票的拍賣保留價。 2.以物抵債申請的提交 根據(jù)上述規(guī)定梳理，除《深圳指引》明確需在拍賣流拍的十日內(nèi)申請外，全國層面無法律法規(guī)明確以物抵債申請的時間限制。但《網(wǎng)拍規(guī)定》明確流拍后應在三十日內(nèi)再次拍賣，并提前七至十五日公告。據(jù)此，若債權人擬申請以物抵債的，應提前與法官溝通，并最晚在流拍后的十五日內(nèi)提出申請，以防止法院啟動二拍對債權人抵償價格產(chǎn)生較大影響。 3.以物抵債的適用 根據(jù)上述規(guī)定梳理，《執(zhí)行拍賣規(guī)定》中明確不動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權可進行三拍，三次拍賣均流拍且變賣不成的情況下，若申請執(zhí)行人、其他執(zhí)行債權人仍不表示接受該財產(chǎn)抵債的，應當解除查封、凍結，將該財產(chǎn)退還被執(zhí)行人。而《深圳指引》中規(guī)定股票可進行二拍，第二次拍賣流拍且變賣不成的情況下，若仍不接受該財產(chǎn)抵債的，應當解除查封、凍結，將該財產(chǎn)退還被執(zhí)行人。《上海規(guī)定》則進一步簡化程序，兩次拍賣流拍的，應當將處置的股票按第二次拍賣的保留價折價抵償給申請執(zhí)行人。 4. 以物抵債裁定 《執(zhí)行拍賣規(guī)定》《網(wǎng)拍規(guī)定》《上海規(guī)定》及《深圳指引》均明確規(guī)定，以物抵債成交的，應當作出相應抵債裁定，送達雙方當事人。《執(zhí)行拍賣規(guī)定》進一步明確財產(chǎn)權利自抵債裁定送達買受人或者承受人時起轉移。 三、司法過戶的實踐注意要點 取得以物抵債裁定后，需至證券登記結算機構辦理相應的司法過戶手續(xù)。根據(jù)《中國證券登記結算有限責任公司深圳分公司協(xié)助執(zhí)法業(yè)務指南》（以下簡稱《深圳協(xié)助執(zhí)法指南》）《中國結算北京分公司協(xié)助執(zhí)法業(yè)務指南》（以下簡稱《北京協(xié)助執(zhí)法指南》）《中國證券登記結算有限責任公司上海分公司協(xié)助執(zhí)法業(yè)務指南》（以下簡稱《上海協(xié)助執(zhí)法指南》）的相關規(guī)定，取得以物抵債裁定后的司法過戶流程大致如下： 如上述圖表所示，雖大致流程一致，但辦理司法過戶所需的具體材料及流程中部分細節(jié)問題各地規(guī)定存在偏差，筆者對此簡單梳理如下： （一） 提交證券過戶材料 根據(jù)上述規(guī)定及筆者司法實踐經(jīng)驗，提交證券過戶材料程序中有以下問題需特別注意： 1.在證券公司托管的證券的司法過戶，既可以在托管的證券公司辦理，也可以在證券結算機構辦理；未托管的，需在證券結算機構辦理。 2.實踐中證券過戶材料需由執(zhí)行機關執(zhí)行人員提交，即執(zhí)行法官親自提交至證券結算機構，不接受電話、郵寄、傳真等方式的送達，亦不得由當事人自行持裁定及協(xié)執(zhí)前往辦理。 3.實踐中，外地法院辦理司法過戶的，通常采用委托執(zhí)行的方式，即委托證券結算機構所在地的基層人民法院（深圳市福田區(qū)人民法院、北京市西城區(qū)人民法院、上海市浦東新區(qū)人民法院）協(xié)助辦理。 （二）材料審核 根據(jù)上述規(guī)定及筆者司法實踐經(jīng)驗，材料審核程序中有以下問題需特別注意： 1.關于協(xié)助執(zhí)行通知書的內(nèi)容要求及格式，雖大致內(nèi)容相同，但各證券結算機構有不同的模板供參考，為便于執(zhí)行案件的推進，建議在提交以物抵債申請書時一并向法院提交對應證券結算機構的協(xié)助執(zhí)行通知書模板供法官參考，以免因協(xié)助執(zhí)行通知書的格式問題影響司法扣劃。 2.實踐中證券結算機構大都要求首先凍結擬扣劃的證券，后進行扣劃，以防止扣劃辦理過程中發(fā)生證券被質(zhì)押、購回或被其他有權機關先行凍結等情形而導致扣劃失敗的情況。 3.實踐中，部分法院擬將紅利直接扣劃至法院賬戶以抵扣執(zhí)行費用，但根據(jù)筆者實踐經(jīng)驗，司法過戶中股息紅利部分屬于證券的孳息，需與證券一并過戶至申請執(zhí)行人的證券賬戶內(nèi)，無法單獨扣劃紅利至法院賬戶。 （三）過戶費用 根據(jù)中國證券結算機構官網(wǎng)所示《深圳市場證券登記結算業(yè)務收費及代收稅費一覽表》《北京市場證券登記結算業(yè)務收費及代收稅費一覽表》《上海市場證券登記結算業(yè)務收費及代收稅費一覽表》的相關內(nèi)容，結合筆者實踐經(jīng)驗，簡要梳理以物抵債后司法過戶所對應的費用如下： 不同證券結算機構所收取的費用類型大致相同，共包括非交易過戶費及非交易轉讓印花稅兩筆資金，鑒于針對不同類型股票的收費標準不同，我們僅以A股流通股為例，大致說明如下： 根據(jù)上述規(guī)定及筆者司法實踐經(jīng)驗，過戶費用繳納程序中有以下問題需特別注意： 1.雖上述規(guī)定明確非交易過戶費系向雙方收取，非交易轉讓印花稅向出讓方收取，但實踐中大都由申請執(zhí)行人即受讓方代為繳納，繳納后可與法院溝通向被執(zhí)行人申請強制執(zhí)行。 2.部分申請執(zhí)行人因內(nèi)部決策流程及疫情等問題影響，難以在收到繳費通知后當日內(nèi)完成繳費流程，對此需提前與證券結算機構業(yè)務辦理人員溝通延期繳費事宜。根據(jù)筆者實踐經(jīng)驗，在中登深圳分公司，一般可延遲至繳費通知書出具后一周內(nèi)繳納，有特別事由的（如疫情封控等），經(jīng)充分溝通，可延遲至繳費通知書出具后半個月內(nèi)繳納，具體事宜及其他證券結算機構問題，需與證券結算機構業(yè)務辦理人員進一步溝通確定。 （四）辦理過戶手續(xù) 根據(jù)上述規(guī)定及筆者實踐情況，原則上在稅費到賬后即可辦理過戶手續(xù)，并于下一交易日出具《證券過戶登記確認書》。 （五）上市公司信息披露 《深圳協(xié)助執(zhí)法指南》《北京協(xié)助執(zhí)法指南》《上海協(xié)助執(zhí)法指南》中雖已取消申請司法扣劃時同步提交信息披露公告的要求，但均要求按照規(guī)定履行信息披露義務。 《上市公司信息披露管理辦法（2021）》第二十二條規(guī)定：“發(fā)生可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即披露，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的影響。前款所稱重大事件包括：……（八）法院裁決禁止控股股東轉讓其所持股份；任一股東所持公司百分之五以上股份被質(zhì)押、凍結、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權等，或者出現(xiàn)被強制過戶風險……”《中華人民共和國證券法（2019修訂）》第八十條規(guī)定：“前款所稱重大事件包括：……（八）持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化，公司的實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與公司相同或者相似業(yè)務的情況發(fā)生較大變化……。”根據(jù)上述規(guī)定，以物抵債涉及上市公司百分之五以上股份或?qū)嶋H控制人持有股份變化等重大事項的，應按照規(guī)定及時履行信息披露義務。 四、小結 綜合上文分析，對于股票流拍后以物抵債的相關問題，筆者梳理注意事項及相關建議如下： （一）提前與法官溝通確認上市公司股票的起拍價格 除上海、深圳地區(qū)對上市公司股票拍賣的相關問題作出詳細規(guī)定外，大部分地區(qū)并無具體規(guī)定，法官在《執(zhí)行拍賣規(guī)定》、《網(wǎng)拍規(guī)定》的范圍內(nèi)對評估價格、起拍價格等有較大的自由裁量權，建議申請執(zhí)行人提前與法官溝通確認起拍價格，以保證以物抵債情況下最大程度保護申請執(zhí)行人的合法利益。 （二）明確過戶辦理方式 取得以物抵債裁定后，在證券公司托管的證券的司法過戶，既可以在托管的證券公司辦理，也可以在證券結算機構辦理；未托管的，需在證券結算機構辦理。若涉及委托證券結算機構所在地法院執(zhí)行法官提交材料辦理司法過戶手續(xù)的，建議與委托證券結算機構所在地法院執(zhí)行法官取得聯(lián)系，以實時跟進過戶程序。 （三）向法院提交協(xié)助執(zhí)行通知書模板以推進過戶進度 各證券結算機構對協(xié)執(zhí)的格式及內(nèi)容要求存在不同，建議在提交以物抵債申請書時一并向法院提交對應證券結算機構的協(xié)助執(zhí)行通知書模板供法官參考，避免因協(xié)助執(zhí)行通知書不符合證券結算機構要求而影響案件推進。 （四）與債權人溝通提前準備過戶費用及內(nèi)部審批流程 以物抵債交易對應的稅費包括非交易過戶費及非交易轉讓印花稅兩筆，實踐中通常需由申請執(zhí)行人代付，后向被執(zhí)行人追償。建議申請執(zhí)行人提前做好以物抵債費用支付的內(nèi)部審批流程，在拿到繳費通知后盡快完成繳費，以免因費用繳納事宜影響司法過戶的推進。 （五）及時配合上市公司完成信息披露 以物抵債若涉及上市公司百分之五以上股份或?qū)嶋H控制人持有股份變化等重大事項的，屬于《上市公司信息披露管理辦法（2021）》《中華人民共和國證券法（2019修訂）》明確規(guī)定的需披露的重大事件，申請執(zhí)行人應及時配合上市公司完成信息披露。
