開曼共同基金法修改 - 15人以下豁免基金名存實亡？
作者：繆毅 洪侃 鐘龍鋒 孫錦昭 2020-02-182020年2月7日是離岸基金界的大日子，當日通過的開曼群島Private Funds Law, 2020（“《私募基金法》”）開啟封閉式基金監管大時代，一出世便自帶光環威震江湖（詳情參閱《開曼封閉式基金新規生效了 – 常見問題解答在這里》）。同日通過生效的開曼群島Mutual Funds (Amendment) Law, 2020（“《修正案》”）將取消開曼群島Mutual Funds Law（“《共同基金法》”）給予特定開放式基金豁免注冊的待遇，其光芒雖被《私募基金法》所遮蓋，但對業界的沖擊力亦不容小覷。
《修正案》通過前，《共同基金法》第4(4)條規定符合以下兩個條件的開放式基金（基金江湖人稱“4(4)基金”）可豁免向開曼金融管理局（“CIMA”）注冊：(i) 投資人數量不超過15人；以及 (ii) 過半數投資者有權撤換基金運營者。這兩個限制性條件雖頗為苛刻，但4(4)基金仍因其低成本優勢和監管豁免地位而頗受小型基金管理人（尤其是面向親友小范圍募集的基金管理人）歡迎，在開曼開放式基金版圖中占有一席之地。
《修正案》生效后， 4(4)基金須向CIMA注冊并遵守持續合規要求。4(4)基金是否命運堪憂、名存實亡？各位看官且聽本律慢慢道來。
4(4)基金注冊要求 根據《修正案》第3條，除非滿足CIMA另行規定的豁免條件，4(4)基金應向CIMA注冊并提交包括如下注冊文件：(i) 經核證的基金章程或合伙協議的內容節選，以證明基金過半數投資者有權撤換基金運營者；和(ii) 注冊表格要求的其他信息/材料（注冊表格的形式和內容暫未公布）。 敲黑板注意了： (a) 《修正案》未提及提交全套發售文件，貌似比市場主流的開曼開放式注冊基金（基金江湖人稱“4(3)基金”）的注冊文件要求略低； (b) “CIMA可另行規定豁免條件”應作何解讀？是開曼政府在全球監管大博弈中留有后手為4(4)基金保一線生機？或只不過是一個看起來很美的肥皂泡（目前4(3)基金條款中也有類似語言）？本律這會也說不準，各位拭目以待吧。 審計要求 再劃個重點：4(4)基金應根據國際財務報告準則或美國、日本、瑞士等非高風險轄區（中國內地和香港均屬于非高風險轄區）的通用會計準則制備財務賬目，并應由CIMA批準的審計師進行年度審計（目前CIMA公布批準可審計開曼共同基金的審計師有44家）。經審計賬目原則上應在每個會計年度結束后的6個月內向CIMA提交。 審計師看到這里該笑了：商機嘩嘩地來了；4(4)基金管理人卻哭暈在交易室：小本經營就圖個便宜，這動輒一兩萬美刀的審計年費不知要吃掉幾個基點的回報率？ 基金年檢 4(4)基金向CIMA完成初始注冊后，還須在每年1月15日前進行年檢并繳納基金注冊年費。給各位看官參考，4(3)基金注冊年費為4,268.29美元（這還沒包括注冊代理商的年檢服務費），4(4)基金注冊年費尚未公布，本律只能祈愿CIMA手下留情給點折扣吧。 董事注冊 4(4)基金將落入開曼群島Directors Registration And Licensing Law（《董事注冊及牌照法》）所規定的相關實體范圍，其全體董事均應向CIMA注冊和年檢，每名董事年檢費853.65美元。根據現有信息分析，本律預測4(4)基金也將需要至少兩名董事。 信息變更報備 若4(4)基金向CIMA提交的注冊信息發生實質性變化，應在21天內報備變更信息。這活兒對律師而言并不復雜，但沒有功勞也有苦勞，總得給點打賞意思意思吧（是不是說漏嘴了？） 過渡期安排 《修正案》要求存量4(4)基金應在8月7日前向CIMA注冊，2月7日后新設的4(4)基金應在基金啟動時提交注冊申請。 4(4)基金和4(3)基金還有本質區別嗎？ 本律大膽預測，4(4)基金在設立維護費用和監管水平方面將與4(3)基金趨同，優勢所剩無幾，如果一定要列兩點撐門面： (a) 4(4)基金須提交的注冊文件和信息相對較少，如只須提交基金章程或合伙協議的內容節選而非完整的發售文件； (b) 對投資者沒有設置最低初始投資金額，而4(3)基金要求約100,000美元。 但是， 這有意思嗎？ 話糙理不糙，考慮到換取這些優勢的代價是遵守投資人數量不超15人以及過半數投資者有權撤換基金運營者的苛刻條件，說句戳心的話，4(4)基金恐怕難逃名存實亡的杯具了。 怎么辦？ 與其怨天尤人，不如埋頭苦干。正在運營4(4)基金的管理人須考慮是否將4(4)基金改制為4(3)基金，放開手腳，做大做強，把業績做好，把規模做大，前述關于成本的種種精打細算也就往事隨風去。怎么動手，再送三點注意事項請拿走不謝： (a) 改制涉及基金運營者與投資者之間的權利平衡變化，宜盡快與投資者溝通方案和預算，做好解釋，取得同意，人心齊，泰山移； (b) 物色審計師談個良心價，《私募基金法》和《修正案》可能導致市場對基金審計服務需求暴增，要先下手為強；給個小竅門，若財務年度設計避開高峰，興許能談個錯峰折扣價； (c )物色律師修改基金文件和提交基金注冊申請；再給個小竅門，別拖到臨近過渡期屆滿才動手，估計那時律師已忙不過來，經常干到后半夜，多少得再塞點加班費意思意思吧。 一個時代的背影和曙光 2019年經濟實質法沖擊過后，曾經大行其道的開曼基金管理人漸行漸遠（請參閱《開曼基金管理人 - 滿足實質或重組？》）。2020年《修正案》又將送走曾經親民可人的4(4)基金。再早幾年的FATCA和CRS已在全球布下追稅天羅地網。有人說這是一個時代離去的背影，基金狂歡歲月的一抹殘照。 我們看到的卻是一個新時代的曙光：褪去“避稅天堂”、“監管真空”的妖媚外衣，離岸基金的長期競爭力才能彰顯。開曼監管新規帶來的動蕩不安會很快過去，面對香港、新加坡等中岸金融中心的銳意拓展、步步緊逼，開曼等離岸金融中心唯有在競爭中夯實和升華其核心優勢：適度監管與投資者保護間的平衡取舍、成熟又不失簡潔易明的法律體系、愿意傾聽行業需求和快速行動的立法機關、高效專業的服務提供商市場、廣泛的國際認可度和熟悉度等。 青山依舊在，幾度夕陽紅。我們已準備擁抱新時代的曙光，你呢？
