造船業應對新冠病毒疫情法律指引
作者：何海軍 2020-02-09據工信部統計，2019年1-12月，全國造船完工量3672萬載重噸，新承接船舶訂單量2907萬載重噸，截至12月底手持船舶訂單量8166萬載重噸，出口船舶占總量的92.1%，造船三大指標以載重噸計國際市場份額均超40%。我國作為世界第一造船大國，春節期間突發的新冠病毒疫情和政府防控措施，讓造船業陷入全面停工和不安狀態，如何面對疫情帶來的建造延期，成為船廠最為關心的問題。我們根據船廠的訴求結合司法實踐，提供如下法律指引：
非標準造船合同下船廠如何順延交船期？ 標準造船合同一般由行業協會或組織制定，背后代表了船廠或船東的利益，因此實踐中簽訂造船合同時都會作出相應修改，修改程度取決于買賣雙方誰更強勢。若造船合同中未約定不可抗力條款或未將特定疫情視為不可抗力，能否順延交船期需要具體問題具體分析。 我們認為，船廠能否順延交船期，首先需要識別疫情是否構成不可抗力。非典期間最高院曾印發《關于在防治傳染性非典型性肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執行工作的通知》指出：由于非典疫情原因，按原合同履行對一方當事人的權益有重大影響的合同糾紛案件，可以根據具體情況，適用公平原則處理。因政府及有關部門為防治非典疫情而采取行政措施直接導致合同不能履行，或者由于非典疫情的影響致使合同當事人根本不能履行而引起的糾紛，按照合同法第一百一十七條和第一百一十八條的規定妥善處理。該通知可以解讀為因疫情原因，認定為情勢變更；因政府的防控措施，認定為不可抗力。司法實踐中，有法院認定為不可抗力，有法院認定為情勢變更，有法院認定為商業風險。不可抗力是指不可預見、不能避免且不能克服。新冠肺炎屬于突發性的傳染病，符合不可抗力的特征，但是，若政府未采取防控措施，認定不可抗力實踐中會存有爭議。其次需要識別疫情與遲延交船是否具有因果關系。若疫情本身并未影響船廠開工生產，則船廠不能引用不可抗力要求順延交船期；若疫情引起政府防控措施，影響船廠的生產經營，則船廠可援引不可抗力條款，可以要求順延交船期。第三，船廠的通知義務。合同法規定，當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理期限內提供證明。國內建造的船舶大部分出口，船廠在向船東發出通知時，應附上不可抗力相關證明文件，如政府部門的通知、公告或中國貿促會出具的不可抗力證明文件。 BIMCO標準新造船合同下船廠如何順延交船期？ BIMCO標準新造船合同第34條約定可允許的延遲（a）如果下列任何事件導致交船的實際延遲, 交船日期應當順延：（i） 不可抗力事件（5）傳染病；（ii）其他事件……關于上述（i）和（ii），假如：（1）此類事件不是因建造方或其分包方的錯誤、疏忽、作為或不作為造成的；和（2）建造方或其分包方在簽訂合同時沒有預見或不能合理預見的；和（3）建造方已遵守了下述分條款（b）；和（4）建造方已盡最大努力以避免或降低此類事件對交船的影響。 我們認為，BIMCO標準新造船合同已將傳染病列為不可抗力，交船日期可以順延。但是，需要滿足以下條件：一、簽訂合同時，傳染病疫情尚未發生；二、合理減損失義務。疫情發生后，政府已發布延期復工通知，或實行管制導致船廠無法開工；若政府規定的延期復工屆滿，應盡最大努力開工生產；三、疫情發生后及時履行通知義務。如果未能在合同約定的時間內履行通知義務，可能會喪失延期交船的權利。比如條款（b）約定：建造方認為有權要求交船日期順延時，應在知曉延遲事件發生之日起十天內通知買方。如果建造方沒有向買方發出此類通知，則不能要求予以延遲交船；四、疫情結束后及時履行通知義務。如果未能在疫情結束后及時履行通知義務，可能會導致無法確定延期天數。比如條款（b）同時約定：建造方還應以書面形式通知買方：（A）在按照本款通知的任何事件已經終止后兩（2）天內；（B）在（A）種情況之后，盡快通知買方交船日期延長的期限。 SAJ標準造船合同下船廠如何順延交船期？ SAJ標準造船合同第八條第一款約定：交船時間的推遲和延長1.推遲原因：在實際交船前的任何時候，本船的建造和交船前所履行的條款（包括分包商的）因不可抗力的原因諸如戰爭、封鎖、革命、暴動、戰爭動員、國內騷亂、暴亂、罷工、破壞、工廠關閉、當地氣溫超過35℃、天災、公害、瘟疫或其他流行病、地震、潮汐、臺風、颶風、風暴或其他非賣方或其分包商所能控制的原因（視情況而定）……由于上述不可抗力的原因所產生的推遲時，賣方對此類推遲不承擔責任，本船交付日期予以順延，船價不得有任何扣減，但總的延長時間不應超過所有此類推遲的總和并受本條第三款中買方取消合同的權利和本合同所有關于所有權和允許推遲交船時間的相關條款的制約。 我們認為，SAJ標準造船合同已將瘟疫或其他流行病列為不可抗力，交期日期可以順延。但是，船廠應履行以下義務：一、通知義務。船廠應在疫情發生后七天內書面通知船東推遲的起始日期和原因，在疫情結束后七天內書面通知推遲的終止日期，并確定交船期可以順延的最長時間。二、等待回復。船東在收到通知后三十天內未對船廠要求延期交船作出反應，則視為船東放棄反對推遲的權利。三、超時要求買方作出選擇。SAJ合同通常會約定允許推遲和非允許推遲的累計時間總和不得超過210天，若非允許的延期加上疫情允許的延期已超過極限天數，船東沒有行使取消合同的權利，船廠應及時通知船東作出選擇，船東收到通知后三十天內取消合同，或同意將交船日期延長至雙方同意的日期。 CMAC標準新造船合同下船廠如何順延交船期？ CMAC標準新造船合同第十五條約定的交船時間的推遲和延長（不可抗力）與SAJ標準造船合同約定的基本一致，即由于瘟疫或其他流行病導致的延遲，船廠對此類延遲不承擔責任，交船期予以順延，船價不作扣減，但與非允許延遲期限之和不得超過極限天數。 我們認為，CMAC標準新造船合同和SAJ標準造船合同傾向于保護船廠利益，但是我們仍然不能忽視通知義務，疫情發生后七天內和疫情結束后七天內通知延遲的起止期限，并應提供官方文件或證據證明疫情的發生和結束。若船廠沒有按上述時間給船東發出通知，除BIMCO標準新造船合同明確約定不能延遲交船外，CMAC標準新造船合同和SAJ標準造船合同均未約定法律后果。在碰到類似問題時，一種觀點認為盡管沒有給出書面通知，仍然可以順延交船期；另一種觀點認為沒有給出書面通知，就不能順延交船期，理由是駁奪了船東調查并反駁的機會或權利。作為船廠來講，應當做好合同管理和通知義務，不應把自身權利置于不確定中。 疫情下船廠如何防止船東以情勢變更或不可抗力為由棄船？ 2008年發生的全球金融危機對造船和航運業的影響至今，船東一定會根據航運市場的變化做出不同的選擇，不排除船東因各種原因（包括但不限于資金原因、市場原因、產業調整原因等），以疫情構成情勢變更或不可抗力為由要求解除或變更造船合同。 我們認為，應根據法律的相關規定，判斷是否構成法定的解除或變更理由。一、以情勢變更為由解除或變更合同。《合同法司法解釋二》第26條規定，合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化，繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。首先，船東行使變更或解除權必須通過訴訟或仲裁的方式進行，船東不能以通知的方式主張變更或解除合同；其次，船東需舉證證明合同的履行給自身造成明顯不公或不能實現合同目的。船廠應圍繞是否構成情勢變更以及能夠按期交船進行抗辯；第三，船廠在疫情發生后應及時通知船東要求順延交船期，防止船東以交船期延長不能實現合同目的為由主張解除合同。二、以不可抗力為由解除合同。只有當不可抗力的影響程度達到合同目的不能實現時，船東才能解除合同。一般而言，造船合同會約定交船延遲、航速過低、燃油消耗量過高、載重量不足等作為船東解除合同的條件。船東以疫情作為不可抗力要求解除合同，無非是以交船期過長不能實現合同目的為由，船廠只要嚴格管理好交船期限，及時履行通知義務，合法順延交船期就能避免船東棄船。
