企業(yè)E-learning公司上市研究
作者：楊敏、范立磊 2017-07-28一、 企業(yè)E-learning行業(yè)概述
（一） 企業(yè)E-learning概念及發(fā)展
1. 企業(yè)E-learning概念
E-Learning：英文全稱為Electronic Learning，中文譯作“數(shù)字（化）學(xué)習(xí)”、“電子（化）學(xué)習(xí)”、“網(wǎng)絡(luò)（化）學(xué)習(xí)”等。我們在本文討論的E-Learning是指通過網(wǎng)絡(luò)（互聯(lián)網(wǎng)、企業(yè)網(wǎng)、移動網(wǎng)絡(luò)、衛(wèi)星網(wǎng)絡(luò)）進(jìn)行的學(xué)習(xí)。本文所討論的企業(yè)E-Learning，則是將應(yīng)用主體限定為企業(yè)，不僅包括企業(yè)自主建設(shè)和應(yīng)用，還包括供應(yīng)商為企業(yè)提供的各種E-Learning服務(wù)，包括平臺技術(shù)支持、課件制作、在線運(yùn)營服務(wù)等。企業(yè)E-learning公司則是指為企業(yè)提供各種E-learning服務(wù)的供應(yīng)商公司。
2. 企業(yè)E-learning發(fā)展
1999年，學(xué)富網(wǎng)創(chuàng)始人孫瑛將企業(yè)E-learning引入中國，受限于當(dāng)時的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境、企業(yè)培訓(xùn)水平以及供應(yīng)商水平等因素，企業(yè)E-learning應(yīng)用環(huán)境并不成熟。直到2003年，因為SARS限制出差和面對面的會議，部分企業(yè)開始接觸企業(yè)E-learning，由此企業(yè)E-learning進(jìn)入了快速成長期。在此期間，由于企業(yè)預(yù)算和技術(shù)等原因，該階段的用戶主要為大型外企、大型國有企業(yè)和知名民營企業(yè)；這一現(xiàn)象在2010年后開始有所改善，很多中型企業(yè)，甚至是小型企業(yè)都開始使用E-learning。
歐洲知名E-learning公司Docebo于2014年發(fā)布了全球E-learning市場趨勢展望與預(yù)測《2014—2016年E-learning市場趨勢報告》，該報告指出全球E-learning市場規(guī)模于2011年達(dá)到了356億美元，接下來五年內(nèi)的年均復(fù)合增長率約為7.6%，2016年全球E-learning銷售額將達(dá)到515億美元。根據(jù)相關(guān)研究，年平均增長率最快的是亞太地區(qū)，達(dá)到17.3%，其中增長最快的國家是印度、中國和澳大利亞，中國的年增長率達(dá)30%。
（二） 相關(guān)法律法規(guī)及政策
根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司行業(yè)分類指引》（2012年修訂版），企業(yè)E-learning公司屬于信息傳輸、軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)（I）中的互聯(lián)網(wǎng)和相關(guān)服務(wù)業(yè)（I64）以及軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)（I65）；根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類與代碼（GB/T4754-2011）,企業(yè)E-learning公司屬于其他互聯(lián)網(wǎng)（I8490）以及軟件開發(fā)（I6510）；根據(jù)全國中小企業(yè)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)頒布的《掛牌公司投資型行業(yè)分類指引》，企業(yè)E-learning公司所屬行業(yè)為“信息技術(shù)”（行業(yè)代碼17）之“軟件與服務(wù)”（行業(yè)代碼1710）之“互聯(lián)網(wǎng)軟件與服務(wù)”（行業(yè)代碼171010）。該行業(yè)的主管部門和監(jiān)管部門主要有：國家工業(yè)和信息化部、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、中國軟件行業(yè)協(xié)會和中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會。
目前，我國尚無直接制定企業(yè)E-learning公司的相關(guān)法律法規(guī)，因此，企業(yè)E-learning公司主要受教育培訓(xùn)類及軟件與信息技術(shù)類相關(guān)法律法規(guī)及政策的約束。
教育培訓(xùn)類法律法規(guī)及政策
2. 軟件與信息技術(shù)類法律法規(guī)及政策
二、 企業(yè)E-learning公司上市現(xiàn)狀分析
（一） 企業(yè)E-learning公司海外上市研究（包括香港交易所）
截至目前，有新東方、達(dá)內(nèi)科技、好未來、海亮教育、在線教育平臺51Talk等多家教育行業(yè)公司在美國紐交所和納斯達(dá)克上市；有楓葉教育、成實外教育、睿見教育、宇華教育、民生教育等多家教育行業(yè)公司在香港聯(lián)交所上市。從事企業(yè)E-learning業(yè)務(wù)的中國網(wǎng)絡(luò)信息科技集團(tuán)有限公司（以下簡稱“中國網(wǎng)絡(luò)科技”，證券代碼：8055）在香港聯(lián)交所創(chuàng)業(yè)板上市，中國網(wǎng)絡(luò)科技是一家以互聯(lián)網(wǎng)為載體的為客戶提供遠(yuǎn)程教育平臺、交互式多媒體課程、專業(yè)化行業(yè)培訓(xùn)服務(wù)與企業(yè)培訓(xùn)解決方案的綜合型網(wǎng)絡(luò)教育培訓(xùn)公司。目前其總市值約為10.70億，2016年營業(yè)收入為46,277,000港元（約為40,251,734.6元人民幣）、2016年凈利潤為-140,851,000港元（約為—122,526,285元人民幣）。2017年6月22日，從事企業(yè)E-learning業(yè)務(wù)的睿泰科技（Retech Technology Co.,Limited，公司簡稱：RTE）成功登陸澳大利亞證券交易所（以下簡稱“ASX”），睿泰科技系一家設(shè)立在香港的公司，是睿泰集團(tuán)旗下專注于職業(yè)教育領(lǐng)域的在線教育解決方案供應(yīng)商，其中以為企業(yè)提供E-learning解決方案服務(wù)為主。睿泰科技服務(wù)的客戶主要是國內(nèi)的大中型知名企業(yè)，中高職院校等機(jī)構(gòu)，核心聚焦于金融、汽車及零售連鎖行業(yè)，主要客戶包括平安集團(tuán)、中國銀行等大型金融企業(yè)，以及梅賽德斯奔馳、麥當(dāng)勞、絲芙蘭等跨國企業(yè)。睿泰科技2016年的營業(yè)收入約為7,350萬人民幣，稅后利潤約為2,500萬人民幣，其在ASX以每股0.5澳元（約合2.58元人民幣）上市發(fā)行，并籌集1,787萬澳元（約合9,200萬元人民幣），按發(fā)行價其發(fā)行市值相當(dāng)于1.07875億澳元（約合5.56473億元人民幣），發(fā)行市盈率約為22倍。筆者作為睿泰科技的中國律師，為睿泰科技上市提供了中國境內(nèi)的全程法律服務(wù)，本文將詳細(xì)介紹睿泰科技的紅籌架構(gòu)。
2015年10月，澳大利亞證券投資委員會（ASIC）和澳大利亞三大證券交易所（ASX、澳大利亞全國證券交易所NSX和悉尼證券交易所SSX）聯(lián)合發(fā)文，暫停采用VIE架構(gòu)的企業(yè)在澳大利亞各交易所上市。因此，睿泰科技采用了股權(quán)控制的方式搭建紅籌架構(gòu)。為了滿足海外上市的要求，睿泰科技進(jìn)行了一系列的公司設(shè)立和重組。
1.境外持股公司的設(shè)立
原境內(nèi)公司的股東各自在BVI設(shè)立BVI持股公司，作為其持有上市公司權(quán)益的持股平臺。在個人設(shè)立境外持股平臺時，如為中國國籍的自然人，需向外匯管理局申請辦理個人外匯登記。
2.上市主體的設(shè)立
BVI持股公司和新引進(jìn)的投資人在香港設(shè)立上市公司；同時，BVI持股公司在香港另外設(shè)立一家公司（以下簡稱“香港公司”），作為持有境內(nèi)公司的實體。香港公司在境內(nèi)設(shè)立一家WOFE，作為開展業(yè)務(wù)經(jīng)營所需的運(yùn)營公司（以下簡稱“WOFE運(yùn)營公司”）。
3.境內(nèi)公司的重組
原境內(nèi)公司以其持有的知識產(chǎn)權(quán)和部分現(xiàn)金出資設(shè)立一家知識產(chǎn)權(quán)公司，知識產(chǎn)權(quán)公司購買原境內(nèi)公司其他關(guān)聯(lián)方持有的相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)。在相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)購買完成后，與原境內(nèi)公司無關(guān)聯(lián)的境外自然人通過受讓知識產(chǎn)權(quán)公司的部分股權(quán)（可以低于25%的股權(quán)比例），使知識產(chǎn)權(quán)公司變更為一家中外合資企業(yè)（JV）。香港公司分別受讓原境內(nèi)公司和該無關(guān)聯(lián)境外自然人持有的知識產(chǎn)權(quán)公司股權(quán)，知識產(chǎn)權(quán)公司由此成為香港公司的全資子公司。
4.境內(nèi)業(yè)務(wù)的轉(zhuǎn)移
對于同意將業(yè)務(wù)合同轉(zhuǎn)移至新設(shè)立的WOFE運(yùn)營公司的客戶，原境內(nèi)公司、新設(shè)立的WOFE運(yùn)營公司和客戶簽署三方協(xié)議，將原境內(nèi)公司在業(yè)務(wù)合同項下的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給WOFE運(yùn)營公司。鑒于WOFE運(yùn)營公司設(shè)立時間較短且為外商投資企業(yè)，不能滿足部分客戶對于供應(yīng)商的要求，因此原境內(nèi)公司和WOFE運(yùn)營公司簽署服務(wù)協(xié)議，約定WOFE運(yùn)營公司就該等客戶的業(yè)務(wù)為原境內(nèi)公司提供服務(wù)，原境內(nèi)公司根據(jù)服務(wù)協(xié)議的約定向WOFE運(yùn)營公司支付服務(wù)費(fèi)。
5.上市公司換股收購香港公司
上市公司通過向香港公司的股東發(fā)行股份，收購香港公司100%的股權(quán)，香港公司成為上市公司的全資子公司。至此，紅籌架構(gòu)搭建完成。
（二） 企業(yè)E-learning公司國內(nèi)上市研究
截至目前，尚未有教育行業(yè)公司通過IPO直接登錄國內(nèi)A股證券市場的，昂立教育、龍文教育、繼教網(wǎng)、全人教育等多家教育行業(yè)公司通過被上市公司并購登錄國內(nèi)A股證券市場。根據(jù)筆者所作的研究，截至目前，尚未有從事企業(yè)E-learning業(yè)務(wù)的公司登錄國內(nèi)A股證券市場；但已經(jīng)有上海功途教育科技股份有限公司（下稱“上海功途”）、深圳新為軟件股份有限公司（下稱“新為股份”）、北京通銘教育科技股份有限公司（下稱“通銘教育”）和深圳市鑫日科在線教育股份有限公司（下稱“鑫日科”）等多家從事企業(yè)E-learning業(yè)務(wù)的公司在新三板掛牌，筆者選取上述四家公司進(jìn)行分析：
從上述4家公司的主營業(yè)務(wù)分析，企業(yè)E-learning公司立足于軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)，主要從事在線教育系統(tǒng)的設(shè)計、研發(fā)、銷售、運(yùn)營及其相關(guān)的技術(shù)服務(wù)，為各類機(jī)構(gòu)客戶及社群客戶提供綜合性在線教育解決方案；企業(yè)E-learning公司的收入主要來源于兩部分：一是通過為企業(yè)客戶提供自主研發(fā)的在線教育軟件產(chǎn)品（如在線學(xué)習(xí)管理系統(tǒng)、移動學(xué)習(xí)管理系統(tǒng)、培訓(xùn)管理信息化系統(tǒng)等）獲得收入，二是為企業(yè)客戶提供運(yùn)營服務(wù)（包括課程的編寫及課件的制作及相關(guān)在線教育咨詢等）獲得收入。
從上述4家公司所擁有的知識產(chǎn)權(quán)分析，對于屬于軟件與服務(wù)類行業(yè)的企業(yè)E-learning公司而言，軟件著作權(quán)、域名等知識產(chǎn)權(quán)類無形資產(chǎn)對公司的重要性不言而喻，可以說是公司持續(xù)健康發(fā)展并保持經(jīng)營能力的關(guān)鍵，因此，公司需注重知識產(chǎn)權(quán)類無形資產(chǎn)的研發(fā)和保護(hù)。
從上述4家公司的收入和利潤規(guī)模等方面分析，上述4家公司的收入和利潤規(guī)模偏小，但普遍毛利率較高，從目前的盈利能力尚無法達(dá)到國內(nèi)A股的IPO條件；從上述4家公司最近一次的融資情況分析，只有鑫日科和新為股份的估值超過1億元人民幣。由此可見，企業(yè)E-learning公司業(yè)務(wù)增長空間較大，但如何實現(xiàn)業(yè)務(wù)快速增長亦是需要思考的。
三、 企業(yè)E-learning公司上市的主要法律問題分析
從事企業(yè)E-learning業(yè)務(wù)的公司上市，除了一般公司上市存在的歷史沿革、規(guī)范運(yùn)營、關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭等問題外，還需要特別關(guān)注以下法律問題：
1、關(guān)于經(jīng)營資質(zhì)
一般從事企業(yè)E-learning業(yè)務(wù)的公司不需要取得特殊經(jīng)營資質(zhì)或許可證，但如果一些公司涉及到線上教育的業(yè)務(wù)，則需要根據(jù)《中華人民共和國電信條例》和《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)管理規(guī)定》的規(guī)定，取得《增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證》、《網(wǎng)絡(luò)文化經(jīng)營許可證》、《網(wǎng)絡(luò)出版服務(wù)許可證》等相應(yīng)資質(zhì)；同時，網(wǎng)站的運(yùn)營也需要辦理備案登記手續(xù)，相關(guān)的域名也應(yīng)登記于主體名下。
2、關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)
從事企業(yè)E-learning業(yè)務(wù)的公司，其主營業(yè)務(wù)是為企業(yè)客戶提供自主研發(fā)的在線教育軟件產(chǎn)品（如在線學(xué)習(xí)管理系統(tǒng)、移動學(xué)習(xí)管理系統(tǒng)、培訓(xùn)管理信息化系統(tǒng)等）和為企業(yè)客戶提供運(yùn)營服務(wù)（包括課程的編寫及課件的制作及相關(guān)在線教育咨詢等）；在為客戶提供各種服務(wù)的過程中，涉及到開發(fā)軟件、課件或課程等的知識產(chǎn)權(quán)問題，要確保公司和客戶簽署的業(yè)務(wù)合同中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)權(quán)屬約定清晰，權(quán)屬不存在爭議和潛在糾紛。一般情況下，員工執(zhí)行公司的任務(wù)或者主要是利用公司的物質(zhì)技術(shù)條件所取得的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)歸公司所有；從保護(hù)公司利益和公司長遠(yuǎn)發(fā)展的角度，公司在與技術(shù)研發(fā)人員簽訂勞動合同或其他合同時應(yīng)對該等知識產(chǎn)權(quán)的歸屬作出明確約定。
3、關(guān)于海外上市的特殊問題
目前，國內(nèi)大多數(shù)從事企業(yè)E-learning業(yè)務(wù)的公司的營業(yè)收入和利潤規(guī)模尚無法達(dá)到國內(nèi)A股IPO的條件，因此，該等公司采用股權(quán)控制的方式搭建紅籌架構(gòu)實現(xiàn)海外上市。搭建紅籌架構(gòu)，一般需要境內(nèi)公司的股東在中國境外設(shè)立一系列公司，然后將境內(nèi)運(yùn)營公司置入境外上市公司體系內(nèi)。紅籌架構(gòu)的一般模式為：
（1）在搭建紅籌架構(gòu)的過程中，會受到《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（以下簡稱“《并購規(guī)定》”）等相關(guān)外商投資監(jiān)管法律法規(guī)的限制，需要通過中國律師設(shè)計重組架構(gòu)，將境內(nèi)運(yùn)營實體裝入境外上市公司體系內(nèi)。
根據(jù)《并購規(guī)定》的規(guī)定，《并購規(guī)定》所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”）股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)；或者外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或外商投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)；境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。
根據(jù)上述規(guī)定，如果境內(nèi)運(yùn)營實體的股東在境外投資設(shè)立一系列境外公司后并購該境內(nèi)運(yùn)營實體（包括購買資產(chǎn)并以該資產(chǎn)設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)的情形），對于此種并購需要報中國商務(wù)部審批。但是，自《并購規(guī)定》實施以來，很少有項目能根據(jù)《并購規(guī)定》通過中國商務(wù)部的審批。在實踐操作中，大多數(shù)項目通過在境內(nèi)公司引入無關(guān)聯(lián)關(guān)系的境外投資者，先將境內(nèi)公司變更為中外合資企業(yè)（外商投資企業(yè)），從而不受《并購規(guī)定》的監(jiān)管約束；但境內(nèi)公司在引入無關(guān)聯(lián)關(guān)系的境外投資者時需根據(jù)《并購規(guī)定》履行地方商委或中國商務(wù)部的審批手續(xù)。在通過紅籌方式境外上市過程中，中方律師出具的法律意見也需要對境內(nèi)架構(gòu)重組的合法合規(guī)性發(fā)表意見。
（2）在搭建架構(gòu)的過程中，應(yīng)注意《國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（以下簡稱“37號文”）的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)37號文的規(guī)定，特殊目的公司為境內(nèi)居民（含境內(nèi)機(jī)構(gòu)和境內(nèi)居民個人）以投融資為目的，以其合法持有的境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權(quán)益，在境外直接設(shè)立或間接控制的境外企業(yè)；境內(nèi)居民以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)。根據(jù)上述規(guī)定，境內(nèi)運(yùn)營實體的自然人股東在境外設(shè)立持股公司的，應(yīng)根據(jù)37號文的規(guī)定向境內(nèi)居民擁有之境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地或其戶籍所在地的外匯分局（外匯管理部）辦理個人外匯登記手續(xù)。國家外匯管理局于2015年2月28日發(fā)布了《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號，以下簡稱“13號文”），根據(jù)13號文的規(guī)定，在正常登記（即初始登記和變更登記）的情況下，改由境內(nèi)居民擁有之境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或權(quán)益所在地或其戶籍所在地的銀行負(fù)責(zé)受理登記申請；在非正常登記（即補(bǔ)登記）的情況下，仍由相關(guān)外匯局按照個案業(yè)務(wù)集體審議制度審核辦理補(bǔ)登記，并且對于涉嫌違反外匯管理規(guī)定的，依法進(jìn)行處理；境內(nèi)居民個人參與境外上市公司股權(quán)激勵計劃按相關(guān)外匯管理規(guī)定辦理，應(yīng)仍由外匯管理部門負(fù)責(zé)。
（3）在紅籌架構(gòu)搭建過程中還需要考慮資金需求。在境外公司收購境內(nèi)運(yùn)營實體的股權(quán)時，一般只能通過現(xiàn)金收購的方式進(jìn)行，而無法通過股權(quán)支付并購境內(nèi)運(yùn)營實體；根據(jù)《并購規(guī)定》的規(guī)定，外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應(yīng)符合《并購規(guī)定》規(guī)定的條件并報中國商務(wù)部審批，在實踐操作中很難取得商務(wù)部的批準(zhǔn)文件。
（4）此外，在紅籌架構(gòu)搭建過程中還需要考慮稅務(wù)成本。在境外公司收購境內(nèi)運(yùn)營實體時，需要考慮收購價格的涉稅問題；即使并購交易發(fā)生在境外且轉(zhuǎn)讓方和受讓方均為境外企業(yè)，依然會產(chǎn)生稅收。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知-國稅函[2009]698號》和《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告-國家稅務(wù)總局公告2015年第7號》的相關(guān)規(guī)定，非居民企業(yè)通過實施不具有合理商業(yè)目的的安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財產(chǎn)，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，應(yīng)按照《企業(yè)所得稅法》第四十七條的規(guī)定，重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易，確認(rèn)為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)等財產(chǎn)；適用該種情形的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方取得的轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股權(quán)所得歸屬于中國應(yīng)稅財產(chǎn)的數(shù)額，應(yīng)根據(jù)《企業(yè)所得稅法》予以征稅。
