私募股權(quán)基金清算期民事行為能力淺析
作者：謝美山 袁葦 張藝偉 2024-02-29實(shí)踐中，許多私募股權(quán)基金已屆至清算期，但存在部分投資尚未退出的情形，基金管理人對(duì)于這種狀態(tài)下如何應(yīng)對(duì)，“哪些能做、哪些不能做”常有疑問(wèn)。。我們認(rèn)為這個(gè)問(wèn)題的實(shí)質(zhì)是私募股權(quán)基金在清算期的民事行為能力問(wèn)題。基于相關(guān)法律法規(guī)、中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（下稱“中基協(xié)”）自律規(guī)則，我們分析如下：
一、相關(guān)法律規(guī)定
私募股權(quán)基金以合伙制基居多，本文僅就合伙制基金進(jìn)行分析。關(guān)于合伙制私募股權(quán)基金在清算階段的行為能力，《合伙企業(yè)法》第88條第3款規(guī)定：“清算期間，合伙企業(yè)存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”因此，私募股權(quán)基金在清算階段不得從事與基金清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，相應(yīng)的民事行為能力受到一定的限制。
二、基于法律規(guī)定探究私募股權(quán)基金清算期民事行為能力
（一）民事行為能力受到約束的起點(diǎn)
《合伙企業(yè)法》第85條的規(guī)定：“合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)解散：（一）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營(yíng)；（二）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（三）全體合伙人決定解散；（四）合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；（五）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)；（六）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。”基于前述法定事由，私募股權(quán)基金可以解散，開(kāi)始清算。同時(shí)，我們也查閱了部分私募股權(quán)基金的基金合同，多數(shù)基金合同也參照了《合伙企業(yè)法》的上述規(guī)定對(duì)基金的解散事由進(jìn)行了約定。因此，無(wú)論基于《合伙企業(yè)法》的法定事由還是基金合同的約定事由，自私募股權(quán)基金的解散事由出現(xiàn)、開(kāi)始清算之日起，其民事行為能力則受到相應(yīng)的約束。
根據(jù)實(shí)操，私募股權(quán)基金如出現(xiàn)解散事由，則會(huì)召開(kāi)相應(yīng)的合伙人會(huì)議，確定相應(yīng)的清算人，開(kāi)始基金清算工作，而清算人一般由私募股權(quán)基金管理人擔(dān)任；在基金管理人失聯(lián)、喪失基金管理能力等例外情形下，私募股權(quán)基金也可委托其他合伙人或者第三方擔(dān)任清算人。
（二）民事行為能力受到約束的具體限制
1、基于私募股權(quán)基金的身份
私募股權(quán)基金的活動(dòng)主要分為“募、投、管、退”四大部分，私募股權(quán)基金在清算階段處于“退出期”或“清算期”，因此私募股權(quán)基金在該階段基本不開(kāi)展“募資”與“投資”[1]活動(dòng)；而管理活動(dòng)貫穿私募股權(quán)基金的全生命流程，管理人依然需要在清算階段完成私募股權(quán)基金的信息披露、基金清算申報(bào)等基金管理工作；同時(shí)，私募股權(quán)基金在清算階段主要完成退出工作，且大部分投資項(xiàng)目均已實(shí)現(xiàn)退出，相關(guān)工作主要圍繞基金財(cái)產(chǎn)分配工作展開(kāi)。
據(jù)上，結(jié)合“私募股權(quán)基金在清算階段不得從事與基金清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”的準(zhǔn)則，私募股權(quán)基金的行為能力主要受到以下限制：
（1）不得從事基金募資活動(dòng)；
（2）不得從事基金投資活動(dòng)（間歇資金的臨時(shí)性投資可視情況不受限制）；
（3）需要完成信息披露、基金清算申報(bào)等填報(bào)中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)Ambers系統(tǒng)的管理工作；
（4）核心圍繞基金財(cái)產(chǎn)分配。
私募股權(quán)基金在清算階段行為能力的核心為基金財(cái)產(chǎn)分配合作，其他行為均被禁止或受到一定程度的限制。
2、基于合伙企業(yè)身份
合伙制私募股權(quán)基金本身也是有限合伙企業(yè)，其在清算階段的行為能力自然受到《合伙企業(yè)法》等法律法規(guī)的限制。
《合伙企業(yè)法》第87條規(guī)定：“清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：（一）清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（二）處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)；（三）清繳所欠稅款；（四）清理債權(quán)、債務(wù)；（五）處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（六）代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動(dòng)。”據(jù)此，在清算階段，私募股權(quán)基金應(yīng)按照一般合伙企業(yè)清算流程，主要完成編制資產(chǎn)負(fù)債表和材料清單，清繳稅款，清理債權(quán)、債務(wù)，分配剩余財(cái)產(chǎn)等事項(xiàng)。
三、基于實(shí)操探究私募股權(quán)基金清算期民事行為能力
（一）私募股權(quán)基金進(jìn)入清算期對(duì)被投企業(yè)IPO的影響
1、私募股權(quán)基金在被投企業(yè)IPO申報(bào)前清算退出
案例：盛科通信（688702）
基本情況：報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人股東中電創(chuàng)新基金進(jìn)入退出期，開(kāi)始進(jìn)行基金清算。中電創(chuàng)新基金通過(guò)公開(kāi)掛牌的方式轉(zhuǎn)讓其持有的發(fā)行人5.65%股權(quán)，并對(duì)投資者進(jìn)行現(xiàn)金分配，同時(shí)將其持有的剩余發(fā)行人8.44%股權(quán)作為分配資產(chǎn)分配給有限合伙人中國(guó)電子。
發(fā)行人原股東創(chuàng)新基金的合伙人中電鑫安的上層股東上海燊坤提出其未參與創(chuàng)新基金處置發(fā)行人股權(quán)等事項(xiàng)，2022年7月上海燊坤提起訴訟，被告為中電發(fā)展基金（受讓發(fā)行人股權(quán)方）、中電鑫安、社保基金、中國(guó)電子、鄧向東，第三人為盛科通信，要求確認(rèn)創(chuàng)新基金與中電發(fā)展基金簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》自始無(wú)效，中電發(fā)展基金將其根據(jù)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》取得的蘇州盛科的5.65%的股權(quán)分別返還給中電鑫安公司1.41%，返還給社保基金4.24%。
問(wèn)詢：（1）請(qǐng)發(fā)行人在招股說(shuō)明書(shū)披露創(chuàng)新基金處置發(fā)行人股份的程序，說(shuō)明是否存在導(dǎo)致發(fā)行人控制權(quán)變更的重大權(quán)屬糾紛？
（2）創(chuàng)新基金轉(zhuǎn)讓所持發(fā)行人股權(quán)價(jià)格的確定依據(jù)，是否公允，是否造成國(guó)有資產(chǎn)流失？
（3）上海燊坤與發(fā)行人、中電鑫安之間是否存在訴訟糾紛。若存在，說(shuō)明訴訟基本情況、訴訟進(jìn)展情況，分析訴訟結(jié)果對(duì)發(fā)行人的影響，說(shuō)明是否構(gòu)成本次發(fā)行上市障礙?
回復(fù)：關(guān)于股份處置程序：發(fā)行人補(bǔ)充披露了創(chuàng)新基金投委會(huì)決策情況、合伙人會(huì)議決策情況、咨詢委員會(huì)決策情況，聘請(qǐng)?jiān)u估機(jī)構(gòu)對(duì)發(fā)行人股權(quán)價(jià)值進(jìn)行評(píng)估的情況、在北京產(chǎn)權(quán)交易所掛牌情況及協(xié)議簽署情況，以及基金注銷情況。
關(guān)于是否存在重大權(quán)屬糾紛：創(chuàng)新基金處置發(fā)行人股權(quán)的程序符合法律法規(guī)及基金《合伙協(xié)議》的約定，基金已完成清算，原創(chuàng)新基金的合伙人已事實(shí)上無(wú)法要求恢復(fù)原狀或要求創(chuàng)新基金向其分配發(fā)行人的股份，創(chuàng)新基金處置發(fā)行人股權(quán)前后，發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)均清晰、穩(wěn)定，發(fā)行人股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，第一大股東及實(shí)際控制人情況未發(fā)生變化。
關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價(jià)是否公允：創(chuàng)新基金管理人已委托立信評(píng)估對(duì)發(fā)行人股權(quán)價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，該評(píng)估報(bào)告已辦理國(guó)有資產(chǎn)評(píng)估備案，最終交易價(jià)格與評(píng)估結(jié)果及轉(zhuǎn)讓底價(jià)相較上浮約30%，并且成交價(jià)格高于發(fā)行人在相近日期進(jìn)行的增資的估值，成交價(jià)格亦由基金合伙人會(huì)議審議確認(rèn)，交易價(jià)格公允。
關(guān)于發(fā)行人因股權(quán)處置而涉及的訴訟：發(fā)行人補(bǔ)充披露了創(chuàng)新基金轉(zhuǎn)讓所持發(fā)行人股權(quán)價(jià)格公允，且創(chuàng)新基金、中電鑫安都已就該事項(xiàng)按規(guī)定履行決策程序，上海燊坤的請(qǐng)求缺乏依據(jù)，不應(yīng)得到法院支持，不影響發(fā)行人股權(quán)清晰。并且上述訴訟請(qǐng)求不構(gòu)成導(dǎo)致發(fā)行人控制權(quán)可能變更的重大權(quán)屬糾紛、不會(huì)導(dǎo)致發(fā)行人違反申報(bào)后新增股東的相關(guān)規(guī)定。
通過(guò)上述案例可以發(fā)現(xiàn)，在被投企業(yè)IPO申報(bào)前階段，除股份公司發(fā)起人轉(zhuǎn)股限制和突擊入股問(wèn)題外，監(jiān)管規(guī)則對(duì)私募股權(quán)基金股東進(jìn)入清算期無(wú)特殊規(guī)定，允許基金投資人在該階段退出基金。
2、私募股權(quán)基金在被投企業(yè)IPO申報(bào)階段進(jìn)入清算期
案例：宇晶股份（證券代碼：002943）
基本情況：發(fā)行人于2017年10月10日?qǐng)?bào)送招股說(shuō)明書(shū)（申報(bào)稿），股東珠峰基石持股比例為9.5%，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限為7年，合伙期限屆滿日為2018年7月27日。
問(wèn)詢：請(qǐng)說(shuō)明發(fā)行人股東珠峰基石合伙期限屆滿后的安排。
回復(fù)：珠峰基石合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限屆滿后，經(jīng)代表合伙企業(yè)三分之二以上出資的合伙人同意，可延長(zhǎng)經(jīng)驗(yàn)期限。根據(jù)珠峰基石于2018年3月5日出具的《深圳市珠峰基石股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）合伙期限到期后的安排》，基金管理人從有利于基金整體運(yùn)作和基金項(xiàng)目發(fā)展的角度出發(fā)，擬向珠峰基石全體合伙人就“珠峰基石的基金期限延長(zhǎng)”的事項(xiàng)發(fā)起征詢，管理人將依據(jù)征詢的結(jié)果進(jìn)而考慮是否要進(jìn)行基金延期到工商變更事項(xiàng)。2018年3月15日，珠峰基石通過(guò)全體合伙人會(huì)議決議，同意延長(zhǎng)合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限4年，自2011年7月27日至2022年7月26日止。
案例：萬(wàn)德股份（836419）
基本情況：發(fā)行人于2022年11月14日?qǐng)?bào)送招股說(shuō)明書(shū)（申報(bào)稿），股東能源創(chuàng)投持有發(fā)行人433.32萬(wàn)股股份，持股比例為6.26%。能源創(chuàng)投經(jīng)營(yíng)期限將于2022年12月18日屆滿，在發(fā)行人申報(bào)時(shí)已處于清算狀態(tài)。根據(jù)《清算方案》，能源創(chuàng)投擬在發(fā)行人完成北交所上市后，以集合競(jìng)價(jià)及大宗交易方式減持發(fā)行人股份，實(shí)現(xiàn)退出。
問(wèn)詢：說(shuō)明能源創(chuàng)投存續(xù)期、存續(xù)安排、清算期及清算情況，是否已按規(guī)定履行了必要的審批、備案或報(bào)告程序，能源創(chuàng)投減持發(fā)行人股份的具體安排，發(fā)行人穩(wěn)定股權(quán)結(jié)構(gòu)及二級(jí)市場(chǎng)股票價(jià)格的具體措施及有效性，清算安排是否對(duì)發(fā)行人公開(kāi)發(fā)行股票并上市造成不利影響。
回復(fù)：發(fā)行人補(bǔ)充披露了能源創(chuàng)投投存續(xù)期、存續(xù)安排、清算期及清算情況，清算安排已嚴(yán)格按照國(guó)有資產(chǎn)、私募投資基金、市場(chǎng)監(jiān)督管理相關(guān)法律法規(guī)履行了相應(yīng)的審批、報(bào)送、備案程序。
關(guān)于發(fā)行人穩(wěn)定股權(quán)結(jié)構(gòu)及二級(jí)市場(chǎng)股票價(jià)格，發(fā)行人采取如下措施：（1）能源創(chuàng)投管理人出具減持相關(guān)承諾函，承諾自萬(wàn)德能源本次發(fā)行上市之日起6個(gè)月內(nèi)，優(yōu)先采用大宗交易的方式進(jìn)行減持以減少對(duì)萬(wàn)德能源股價(jià)影響，減持股票價(jià)格不低于萬(wàn)德能源本次發(fā)行價(jià)，同時(shí)若上述承諾不能滿足監(jiān)管規(guī)定，將出具補(bǔ)充承諾；（2）股東增加限售承諾，公司股東西高投承諾“自萬(wàn)德能源本次發(fā)行上市之日起6個(gè)月內(nèi)，本公司不減持萬(wàn)德能源的股票。”除股東能源創(chuàng)投處于清算期未承諾限售外，公司其他持股5%以上的股東均依據(jù)法規(guī)或自愿限售的方式進(jìn)行限售；（3）公司出具了穩(wěn)定股價(jià)預(yù)案。
關(guān)于清算安排是否對(duì)發(fā)行人公開(kāi)發(fā)行股票并上市造成不利影響：能源創(chuàng)投開(kāi)展清算安排，對(duì)股份表決權(quán)影響有限，且不會(huì)對(duì)發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人、及其實(shí)際支配公司股份（權(quán)）表決權(quán)的比例產(chǎn)生不利影響，同時(shí)能源創(chuàng)投僅作為財(cái)務(wù)投資者投資于公司，對(duì)公司的業(yè)務(wù)發(fā)展無(wú)重大影響，對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員變動(dòng)不會(huì)產(chǎn)生影響。
通過(guò)上述案例可以發(fā)現(xiàn)，被投企業(yè)股東中存在持股5%以上的私募股權(quán)基金的，如該基金在被投企業(yè)IPO申報(bào)階段進(jìn)入清算期，將會(huì)被關(guān)注。但如未因該私募股權(quán)基金清算分配產(chǎn)生新股東，或因此發(fā)生實(shí)際控制權(quán)變動(dòng)，則不會(huì)對(duì)被投企業(yè)IPO產(chǎn)生不利影響。
3、私募股權(quán)基金在被投企業(yè)IPO后清算退出
在被投企業(yè)IPO后，私募股權(quán)基金進(jìn)入清算期在一般情況下不會(huì)對(duì)被投企業(yè)產(chǎn)生不利影響，私募股權(quán)基金可以通過(guò)減持退出，但應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)的限售和減持要求。
案例：金力永磁（證券代碼：300748）
2021年9月14日，金力永磁發(fā)布《關(guān)于持股 5%以上股東權(quán)益變動(dòng)的提示性公告》（公告編號(hào)：2021-103），由于持股 5%以上股東贛州虔昌合伙期限至2021年8月9日到期屆滿，目前正在辦理注銷登記手續(xù)，贛州虔昌所持有的股票擬采取非交易過(guò)戶的方式過(guò)戶給各合伙人。
2021年10月20日，金力永磁發(fā)布《關(guān)于持股5%以上股東完成證券非交易過(guò)戶的公告》，公司收到贛州虔昌出具的《關(guān)于完成證券非交易過(guò)戶的告知函》，贛州虔昌所持有的股票采取非交易過(guò)戶的方式過(guò)戶給各合伙人，相關(guān)手續(xù)已辦理完畢，過(guò)戶日期為2021年10月15日，贛州虔昌于2021年10月19日取得中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司深圳分公司出具的《證券過(guò)戶登記確認(rèn)書(shū)》。
上述案例中，5%以上股東的解散清算屬于“情況發(fā)生較大變化”，屬于《證券法》（第80條第二款）、《上市公司信息披露管理辦法》（第22條第二款）、證券交易所上市規(guī)則列舉的應(yīng)當(dāng)以臨時(shí)報(bào)告披露的重大事項(xiàng)，上市公司需要提前以簡(jiǎn)式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書(shū)進(jìn)行披露，在確定進(jìn)行解散注銷并實(shí)際完成了過(guò)戶登記時(shí)還要再進(jìn)行一次披露。
（二）私募股權(quán)基金進(jìn)入清算期對(duì)銀行賬戶、證券賬戶使用的影響
私募股權(quán)基金在清算期內(nèi)，其銀行賬戶、證券賬戶一般均為正常狀態(tài)，并無(wú)特殊情形。實(shí)踐中，即使是基金已經(jīng)存續(xù)期屆滿，正常的銀行轉(zhuǎn)賬業(yè)務(wù)、證券買(mǎi)賣(mài)交易都不受影響，當(dāng)然開(kāi)戶申請(qǐng)、非交易過(guò)戶等涉及到需要提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照才能辦理的業(yè)務(wù)，則不能辦理。
四、結(jié)論
綜上所述，根據(jù)法律規(guī)定，私募股權(quán)基金進(jìn)入清算期后其民事行為能力會(huì)受到相應(yīng)的限制，只得從事與清算相關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以基金分配為核心，并完成相應(yīng)的企業(yè)清算工作；在實(shí)操層面，在遵守相關(guān)上市規(guī)則的情況下，私募股權(quán)基金進(jìn)入清算期對(duì)被投企業(yè)IPO影響不大，銀行賬戶、證券賬戶亦不會(huì)因私募股權(quán)基金進(jìn)入清算期而受到限制。
