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擬申報IPO的企業（以下簡稱“發行人”），或存在股東因涉嫌犯罪導致所持有的發行人股份被司法凍結、司法拍賣的情形（以下稱“標的股份”）。根據IPO相關法律法規、交易所規則并結合部分案例的審核問詢情況，筆者認為，發行人需關注以下法律問題：

一、股權層面，是否影響發行人股權清晰

根據《首次公開發行股票并上市管理辦法（2022修正）》第十三條規定“發行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛”。由于涉訴、司法凍結或司法拍賣，導致標的股份權利歸屬或處于權利不確定的狀態，因此建議發行人及時掌握相關司法案件的發展動態，在申報前能獲得相關案件的一審判決或終審判決為宜，使得標的股份的權利處于相對穩定、明確、可預期的狀態。

二、控制權層面，是否影響發行人實際控制人的認定及控制權的穩定

根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十二條規定，“發行人最近3年內主營業務和董事、高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更。”若實際控制人持股比例不高（與其他大股東的持股差距不大），且標的股份數量較大，倘若標的股份被其他大股東競得，或將影響實際控制人認定及控制權的穩定性。因此可以考慮由實際控制人參與競拍取得標的股份或由發行人公司競拍取得標的股份。還有一種情況是，涉案股東與實際控制人簽署一致行動協議，且在公司曾擔任董監高等職務的情形。例如金祿電子（創業板注冊生效）在審核期間，其第二大股東、董事麥某明因涉嫌走私被羈押，無法繼續履行董事職責，辭去發行人董事職務，問詢問題亦包括未將其認定為共同實際控制人是否存在刻意規避的情形。

三、股東層面，是否符合股東適格性要求

根據《監管規則適用指引：關于申請首發上市企業股東信息披露》《監管規則適用指引——發行類第2號》對于股東核查及適格性的有關要求，涉訴股東如果繼續擔任發行人股東的則不符合股東適格性的要求；擬通過競拍取得標的股份的股東，應當滿足股東適格性和發行人股東人數不超過200人的要求，若屬于申報前十二個月新增股東的，還應當滿足對突擊入股股東的監管要求。

四、業務與持續經營能力層面，是否影響發行人的生產經營、未來發展及持續經營能力

根據《上海證券交易所科創板股票上市規則》第二章第一節中規定的關于首次公開發行股票的上市條件，以及《首次公開發行股票并上市管理辦法》（2022修正）第十六條“發行人的董事、監事和高級管理人員符合法律、行政法規和規章規定的任職資格，且不得有下列情形：…（三）因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規被中國證監會立案調查，尚未有明確結論意見?！钡纫幎?，在判斷影響的時需明確，1、案件是否與發行人業務相關，如果相關，則提前評估相關業務在發行人業務規模中的比例、權重及影響；2、涉訴股東在發行人的任職情況，其涉嫌犯罪是否影響到發行人的經營生產活動、持續性等發行條件。

鑒于發行人股東涉訴、股份被司法凍結或產生前述若干法律問題，為避免對IPO申報造成障礙，建議發行人和實際控制人可提前了解并參與標的股份的司法競拍。實務中的操作要點及依據如下：

一、參與拍賣的方式

根據《最高人民法院關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規定》“人民法院以拍賣方式處置財產的，應當采取網絡司法拍賣方式，但法律、行政法規和司法解釋規定必須通過其他途徑處置,或者不宜采用網絡拍賣方式處置的除外。”目前的司法實踐中，一般通過網絡拍賣的方式執行凍結股權。最高人民法院司法拍賣指定網絡平臺包括主要有：淘寶司法網絡拍賣平臺、京東司法網絡拍賣平臺、人民法院訴訟資產網、上海市拍賣行業協會公拍網司法拍賣頻道、中國拍賣行業協會司法拍賣平臺、北京產權交易所北交互聯司法拍賣平臺和工融e購司法網絡拍賣平臺等。

二、參與競拍的主體

根據《監管規則適用指引：關于申請首發上市企業股東信息披露》《監管規則適用指引——發行類第2號》對于股東信息披露情況的核查要求以及股東任職適當性的要求，筆者認為，參與競拍的主體應當注意：1、需滿足股東適格性要求：直接或間接股東不存在屬于在職或退休或離職的公務員、黨政機關人員、證監會系統離職人員等情形、三類股東、未登記備案的私募基金。2、其直接或間接股東的出資情況合規、資金來源合法；3、不存在委托代持、特殊利益安排；4、穿透后的人數，不宜過多或復雜，不會導致發行人股東超過200人的情形；5、層級不宜多且復雜；6、不會對發行人的控制權和實控人認定造成影響。

因此，建議參與競拍的人選以下列幾種為宜：1、實際控制人（為穩定控制權之目的）；2、發行人；3、中國證券基金業協會登記的管理人或經備案的私募基金；4、以自有合法資金投資的企業（不存在合規問題、股權結構明晰、穿透后人數較少、配合度高）；

倘若發行人參與競拍的，則建議發行人提前估算涉及股權的整體價值，以公司作為競拍主體的情況下，應當根據公司決策權限履行相應的決策程序；公司拍得股權后，可采用如下方式處理股權：1、考慮用于股權激勵；2、注銷該部分股份（注意需履行減資相關的程序內部決策程序及外部程序）；3、標的股份數量較多的情況下，公司應當就可能出現的“關聯交易”、“對外投資”事項進行預先判斷。

三、競拍資金

根據《監管規則適用指引：關于申請首發上市企業股東信息披露》《關于科創板落實首發上市企業股東信息披露監管相關事項的通知 附件：股東信息披露及核查要求》，參與標的股份競拍的資金，應來源合法，相關主體能夠提供必要的資金流水，不會被質疑、認定為股份代持。

四、稅務

根據《最高人民法院關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規定》第三十條的規定，“因網絡司法拍賣本身形成的稅費，應當依照相關法律、行政法規的規定，由相應主體承擔；沒有規定或者規定不明的，人民法院可以根據法律原則和案件實際情況確定稅費承擔的相關主體、數額。”根據《中華人民共和國個人所得稅法（2018年修正）》之規定，“以支付所得的單位或者個人為扣繳義務人。個人所得超過國務院規定數額的，在兩處以上取得工資、薪金所得或者沒有扣繳義務人的，以及具有國務院規定的其他情形的，納稅義務人應當按照國家規定辦理納稅申報?？劾U義務人應當按照國家規定辦理全員全額扣繳申報。”以及《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》第五條的規定，“個人股權轉讓所得個人所得稅，以股權轉讓方為納稅人，以受讓方為扣繳義務人。”據此，參與標的部分拍賣所涉稅種包括印花稅（雙方）和個人所得稅（出讓方），其中買受人是股權轉讓所得個人所得稅的法定扣繳義務人，代股權轉讓方全額申報、扣繳個人所得稅是其應當履行的法定義務。

五、限售

關于競拍股份的限售規定和建議，詳見下表列示：

另根據《上市公司股東、董監高減持股份的若干規定》“……執行法院判決或仲裁裁決、執行國家法規政策要求或由省級及以上人民政府主導取得發行人股份的股東，可以申請豁免本指引的核查和股份鎖定要求。”之規定，若申請豁免股份鎖定成功的，則根據受讓方的股東身份（特殊身份，如實際控制人、5%以上股東、一致行動人、董監高、核心技術人員，或其他股東）適用相應的鎖定要求（《上海證券交易所上市公司股東及董事、監事、高級管理人員減持股份實施細則》《上海證券交易所科創板股票上市規則（2019修訂）》等）。但是，參考案例“迪威爾”、“唯科模塑”等案例，筆者認為，謹慎考慮，參照申報前12個月入股鎖定36個月更為妥當。

六、競拍規則

建議發行人關注競拍平臺的相關公告，了解相關標的的競拍規則、程序，以免延誤、錯失競拍的時機，根據《最高人民法院關于人民法院網絡司法拍賣若干問題的規定》其中主要流程列示如下：

根據最近的IPO審核問詢情況，涉及股東涉嫌犯罪、股份被司法凍結、拍賣的，審核關注主要聚焦在：相關訴訟情況的披露是否真實完整及最新進展；標的股份是否會影響公司股權結構穩定和持續經營能力；受訴訟影響的股東、新增股東是否符合股東適格性要求；是否影響實際控制人的認定等。筆者結合問詢回復理解，主要的應對思路有：

1、發行人需及時掌握相關司法案件的發展動態，及時向上市輔導中介提供關訴訟情況、基本案情、進展程度、裁判結果、執行情況等的信息和資料，便于中介開展核查分析案件是否與發行人的業務存在關聯，如果存在關聯，則影響性多少；最好能申報前、或審核問詢過程中獲得相關案件的一審判決或終審判決，使得案件定性、標的股份的權利均處于一個相對穩定、可預期的狀態。

2、在條件允許的情況下，提前溝通好參與競拍的主體，以便未來競得標的股份的股東能夠積極配合核查工作，確保其符合股東適格性的要求。

3、了解涉案股東的持股比例、任職、履職情況，判斷其是否屬于大股東，是否擔任重要職務，是否影響實際控制人認定，其股份受限是否會影響發行人股權結構穩定和持續經營能力。例如：

1）涉案股東僅作為財務投資人或擔任非關鍵性職務的情形：涉案股東僅作為財務投資人，其所持股份發生變動，不會對發行人的生產經營、財務狀況、未來發展及持續經營能力等產生不利影響；其所擔任的職務為非關鍵性職務，其對發行人公司治理、經營決策、人事任免的影響力較小，發揮作用有限，其不在發行人處擔任職務后，不會對發行人的經營產生不利影響。

2）涉案股東擔任董事、監事或高級管理人員職務的情形：結合其實際履職情況、在股東會、董事會行使權利的情況以及表決情況，其對發行人公司治理、經營決策、人事任免的影響力較小，發揮作用有限，對實際控控制人的經營理念均予以認同，不會謀求發行人的實際控制權；

3）所涉案件與發行人及其控股股東、實際控制人、其他股東、董事、監事、高級管理人員的關聯性與影響程度。相關案件系涉案股東的個人行為，涉案事實、資金均與發行人及其控股股東、實際控制人、其他股東、董事、監事、高級管理人員無關；所涉案件與發行人及其前述人員存在關聯的，但發行人及前述人員已經進行了妥善的糾正和整改，影響占比有限，涉案股東及所涉案件不會對發行人的生產經營及本次發行上市造成重大不利影響或構成實質性法律障礙，不存在導致發行人不符合發行條件的情形。