技術進口項目的境內(nèi)審批操作指南
作者：劉炯 、張洞天 2018-08-28近年來，隨著經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，我國掀起了踴躍收購境外資產(chǎn)的熱潮。其中，為充分利用資本優(yōu)勢，迅速彌補技術上的不足，越來越多的企業(yè)開始選擇收購境外企業(yè)的技術，力圖實現(xiàn)企業(yè)的跨越式發(fā)展。
為了給有意收購境外技術資產(chǎn)的讀者提供參考，本文依據(jù)相關法律法規(guī)，對技術進口所涉及的國內(nèi)審批程序，以及可能適用的補貼政策進行介紹。
需要提醒讀者注意的是，廣義的技術資產(chǎn)收購，包括通過收購境外企業(yè)股權以及境外企業(yè)主要資產(chǎn)的方式，取得優(yōu)質(zhì)技術。本文的分析僅針對國務院頒布的《技術進出口管理條例》所提及的技術進口交易類型（即“技術進口包括專利權轉(zhuǎn)讓、專利申請權轉(zhuǎn)讓、專利實施許可、技術秘密轉(zhuǎn)讓、技術服務和其他方式的技術轉(zhuǎn)移”）。關于股權并購、資產(chǎn)并購的交易流程介紹，我們會在后續(xù)文章中予以分析。
一、 我國現(xiàn)行技術進口監(jiān)管體系概述
技術進口項目主要涉及兩方面的監(jiān)管：商務主管部門對進口項目本身的監(jiān)管，以及外匯主管部門對付匯環(huán)節(jié)的監(jiān)管。發(fā)改委的監(jiān)管對象主要是境外投資，而技術進口一般來說屬于貿(mào)易的范疇，因此一般不需要報發(fā)改委進行投資備案。
1、商務主管部門技術進口管理
根據(jù)技術的先進程度、市場需求程度的不同，商務主管部門將技術分為三類：禁止進口的技術、限制進口的技術和自由進口的技術。三者在進口監(jiān)管方式上存在以下差異：
類別 | 監(jiān)管要求 |
禁止進口技術 | 不得進口 |
限制進口技術 | 需向商務主管部門申請取得《技術進口許可證》[1] |
自由進口技術 | 需向商務主管部門申請進口合同登記[2] |
關于擬收購的技術具體屬于禁止類、限制類還是自由類的問題，《中國禁止進口限制進口技術目錄》（2007年修訂）（下稱“《目錄》”）已經(jīng)將禁止類以及限制類技術分別列出；未列入《目錄》的技術，即為自由進口的技術。
此外，商務部辦公廳與科技部辦公廳已經(jīng)在2017年11月就《目錄》的修改征求意見。因此，可以預見，新版《目錄》可能會在近期發(fā)布。
2、外匯主管部門外匯管理
2.1技術進口項目的付匯一般屬于經(jīng)常項目項下
經(jīng)常項目是指國際收支中涉及貨物、服務、收益及經(jīng)常轉(zhuǎn)移的交易項目等，與之對應的則是資本項目，指國際收支中引起對外資產(chǎn)和負債水平發(fā)生變化的交易項目，包括資本轉(zhuǎn)移、直接投資、證券投資、衍生產(chǎn)品及貸款等。
一般而言，技術進口項目屬于服務貿(mào)易的范疇，因而屬于經(jīng)常項目。實踐中，就經(jīng)常項目與資本項目的具體區(qū)分，讀者可以根據(jù)《國家外匯管理局關于印發(fā)〈涉外收支交易分類與代碼（2014版）〉的通知》及其附件《涉外收支交易分類與代碼（2014版）》（下稱“《收支分類》”）進行判斷。
2.2 經(jīng)常項目項下的外匯支付，需符合以下條件：
1）已在銀行開立經(jīng)常項目外匯賬戶；
2）外匯支出具有真實、合法的交易基礎；
3）提交符合法律、法規(guī)規(guī)定的文件；以及
4）完成于稅務主管部門處的稅務備案。
2.3付匯銀行的選擇
盡管很多銀行都可以辦理付匯業(yè)務，但由于不同銀行之間、相同銀行在不同地區(qū)的分行/支行之間業(yè)務經(jīng)驗差別很大，在辦理付匯時的審核要求以及辦理效率上存在明顯差異。因此，在瞬息萬變的交易環(huán)境中，為保證及時完成付匯，我們建議讀者在條件允許的情況下，盡可能選擇大型國有銀行位于我國主要城市的分行、支行辦理付匯。
3、技術進口項目一般無需報發(fā)改部門進行境外投資備案
3.1 如前所述，技術進口項目一般屬于服務貿(mào)易項目，不屬于投資行為，無需報發(fā)改部門備案或核準。
《對外貿(mào)易法》第二條明確指出，技術進口屬于對外貿(mào)易；在《收支分類》下，技術進口一般也都列在“服務貿(mào)易”項下。與之相反，發(fā)改部門主要負責對投資行為進行監(jiān)管。因此，技術進口項目一般而言無需報發(fā)改部門進行境外投資備案。
3.2發(fā)改部門近期發(fā)布的《企業(yè)境外投資管理辦法》引發(fā)了一定爭議。
2018年3月生效的，由國家發(fā)改委制定的《企業(yè)境外投資管理辦法》（下稱“《辦法》”），獲得境外資產(chǎn)所有權等權益的交易屬于境外投資活動，應當履行核準、備案手續(xù)?；谏鲜鲆?guī)定，很多業(yè)內(nèi)人士擔心發(fā)改委的監(jiān)管范圍會覆蓋到技術進口項目，原因在于：
1）從字面意義來看，技術屬于資產(chǎn)，因此進口技術自然也屬于獲得境外資產(chǎn)所有權等權益的交易，需要進行境外投資備案或核準；
2）從制定背景來看，《辦法》制定時正值我國致力于抑制資本外流，因此監(jiān)管尺度也會較為嚴格。
3.3實踐中，各地發(fā)改部門觀點不盡相同，要重視與發(fā)改部門的溝通
根據(jù)我們在今年上半年就特定項目與國家及地方發(fā)改部門的溝通結果，國家發(fā)改委及部分地區(qū)的發(fā)改部門認為，《辦法》中所提到的獲得境外資產(chǎn)所有權等權益主要針對資產(chǎn)并購活動，即收購方購買境外企業(yè)的主要資產(chǎn)，并在境外運營的情況。因此，對于企業(yè)進口技術后用于國內(nèi)生產(chǎn)的，無需進行境外投資核準或備案手續(xù)。
不過，實踐中也有一些地區(qū)的發(fā)改部門認為，當前發(fā)改部門對境外投資項目實施“全口徑備案”，因此技術進口項目也要履行進行備案、審核手續(xù)。因此，請讀者在具體項目的實施過程中重視與當?shù)匕l(fā)改部門的溝通。
二、 進口貼息概述
商務部及財政部每年會為符合條件的技術進口項目以貼息的方式進行補貼，進口企業(yè)可根據(jù)自身情況進行申請。
1、申報條件
商務部會在每年7月發(fā)布當年的申報通知，并明確申報條件。以2017年為例，根據(jù)《商務部財政部辦公廳關于2017年度外經(jīng)貿(mào)發(fā)展專項資金（進口貼息事項）申報工作的通知》，進行申報需符合以下條件：
1）申請企業(yè)在在境內(nèi)合法設立，無嚴重違法違規(guī)行為；
2）技術進口交易符合技術進口的相關規(guī)定；
3）申請企業(yè)應當是《技術進口合同登記證書》上的技術使用單位；
4）進口技術必須是列入《鼓勵進口技術和產(chǎn)品目錄（2016年版）》中的技術；
5）進口的技術需來自非關聯(lián)方；
6）進口技術總額不得低于100萬美元；
7）進口技術應當在2016年7月1日至2017年6月30日期間執(zhí)行合同，并取得銀行出具的付匯憑證。
2、貼息金額
根據(jù)相關規(guī)定，貼息的計算方式為：進口金額×人民幣匯率×當年人民銀行一年期貸款基準利率（注：目前基準貸款利率為4.35%）。以最低標準100萬美元為例，按匯率6.5026計算，當年可以獲得貼息人民幣282,863元。
3、風險提示：進口貼息申報時間很短，建議早做準備
根據(jù)往年經(jīng)驗，從各省發(fā)布申報通知之日到申報截止日，一般僅有半個月到一個月時間。鑒于申報材料較多，而每年的申報要求變化不大，我們建議企業(yè)提前做好申報準備。
此外，根據(jù)行業(yè)的不同，技術進口企業(yè)可能還可以申請其他補貼。因篇幅有限，本文不再一一列舉。
三、技術進口審批、貼息申請流程
就上文提到的商務主管部門、外匯主管部門的監(jiān)管事項以及進口貼息的優(yōu)惠政策，進口企業(yè)可以參考以下流程進行操作。
1、商務主管部門技術進口合同登記/許可證管理
限制進口的技術 | 自由進口的技術 | |
負責部門 | 商務主管部門[3] | 商務主管部門 |
辦理流程 | 1.向商務主管部門提交技術進口申請； 2.經(jīng)審核通過后，商務主管部門發(fā)給技術進口許可意向書； 3.進口經(jīng)營者取得技術進口許可意向書后，對外簽訂技術進口合同； 4.簽訂合同后，向商務主管部門申請技術進口許可證。 | 1.區(qū)、縣商務主管部門進行初審； 2.初審通過的，申請人持《初審轉(zhuǎn)報文》至市商務局履行登記手續(xù)； 3.市商務局經(jīng)核對，認定登記記錄與文件內(nèi)容一致的，頒發(fā)《技術進口合同登記證》。 |
登記/許可對合同效力的影響 | 技術進口合同自技術進口許可證頒發(fā)之日起生效。 | 合同自成立之日起生效，不以登記為生效要件。 |
提交文件 | 1.技術進口合同正副本； 2.領證人員有效身份證明原件、復印件； 3.進出口經(jīng)營者公函原件； 4.進出口企業(yè)資格證書或備案登記表； 5.企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照正、副本復印件。 | 1.技術進口合同登記申請書； 2.技術進口合同副本； 3.簽約雙方法律地位的證明文件。 |
辦理時限 | 約40個工作日 | 3個工作日 |
辦理結果 | 申請人取得技術進口許可證或者技術進口合同登記證，辦理外匯、銀行、稅務、海關等相關手續(xù)。 | |
2. 外匯主管部門
辦理流程 | 1.在外管局辦理機構基本信息登記； 2.在銀行開立經(jīng)常項目外匯賬戶； 3.由銀行進行交易真實性審核，審核通過后，辦理付匯。 |
辦理機構 | 1.外管局； 2.能夠辦理外匯支付業(yè)務的銀行。 |
辦理時間 | 因銀行的業(yè)務熟練度、收購金額不同，辦理時間上存在較大差異。 |
提交文件 | 1.技術進口合同（以及其他相關交易合同）； 2.發(fā)票（支付通知）； 3.銀行要求的其他文件。 |
3. 進口貼息
辦理部門 | 市級商務主管部門（審核通過的，由其逐級上報至商務部） |
辦理流程 | 1.向市級商務主管部門提交申報文件； 2.市級商務局將申報信息層報商務部。 |
辦理時間 | 一般在申報當年9月左右發(fā)放。 |
提交文件 | 1.企業(yè)法定代表人簽字的申請文件，內(nèi)容包括：企業(yè)基本情況、進口用途、預計可產(chǎn)生的效益等； 2.企業(yè)營業(yè)執(zhí)照（復印件）； 3.相關申請表，具體以各地具體申報要求為準； 4.技術進口合同（復印件）； 5.《技術進口合同登記證書》及銀行出具的注明技術進口合同號的付匯憑證（復印件），技術使用單位與付匯單位不一致的，需提供雙方的代理合同； 6.關于是否從關聯(lián)企業(yè)引進技術的說明； 7.企業(yè)更名的，應說明相關情況并附證明材料。 以上材料均需加蓋企業(yè)公章。 |
結語
總體來說，我國技術進口監(jiān)管體系正在不斷完善，在辦事效率、簡化流程方面較之從前都有明顯進步。同時，也應該注意到，交易過程中仍然涉及向多個監(jiān)管部門報批的較多程序性事項；且各地監(jiān)管機構、銀行對于規(guī)范的解讀也不盡相同，稍有不慎就可能導致企業(yè)面臨行政處罰等法律后果，影響項目進展及公司運營。因此在實踐中，要重視事先的合理籌劃，加強與監(jiān)管機構、銀行的溝通，尤其要重視發(fā)揮外部律師及企業(yè)內(nèi)部法務的作用，嚴格把控交易的每一個細節(jié)，為交易的順利完成打下良好基礎。
