IPO勞動社保核查實務要點
作者：楊海峰 馮喬 2022-07-01一、明晰基礎概念
(一) 在冊員工的統計
在冊員工的統計會直接影響IPO披露的員工人數、社保公積金繳納人數，各公司HR對在冊員工的理解不盡相同，因此盡調中，律師往往需要對HR提供的在冊員工名冊進行核查、篩選，并重新確認在冊員工人數。
根據實踐經驗，IPO的在冊員工的人員范圍一般為：受用人單位管理，持續從事用人單位安排的工作，成為用人單位的成員，持續直接從用人單位領取勞動報酬的人員。因此在冊員工人數統計時應該包括已建立勞動關系的人員及退休返聘人員，一般不統計勞務派遣人員、勞務外包人員、在校實習生、臨時工、借調掛靠人員等（如果該部分人員用工規模較大，可能要作額外解釋，以確保用工情況披露的真實性與完整性）。
特殊情況：兼職高管的董事、職工董事、職工監事應計算入在冊員工的范圍內，但僅在公司擔任董事職務（包括獨立董事）或監事職務的，不計入在冊員工名冊范圍。
(二) 實習生與試用期
實習生是一種特定的概念，但實習生的定義沒有明確的規則，相關法律法規如下：
規則名稱 | 涉及條款 |
《教育法》 | 第四十八條：國家機關、軍隊、企業事業組織及其他社會組織應當為學校組織的學生實習、社會實踐活動提供幫助和便利。 |
《職業教育法》 | 第五十條：國家鼓勵企業、事業單位安排實習崗位，接納職業學校和職業培訓機構的學生實習。 |
《安全生產法》 | 第二十八條：生產經營單位接收中等職業學校、高等學校學生實習的，應當對實習學生進行相應的安全生產教育和培訓，提供必要的勞動防護用品。學校應當協助生產經營單位對實習學生進行安全生產教育和培訓。 |
《職業學校學生實習管理規定》 | 第二條：本規定所指職業學校學生實習，是指實施全日制學歷教育的中職學校、高職專科學校、高職本科學校（以下簡稱職業學校）學生按照專業培養目標要求和人才培養方案安排，由職業學校安排或者經職業學校批準自行到企（事）業等單位進行職業道德和技術技能培養的實踐性教育教學活動，包括認識實習和崗位實習。 |
關于貫徹執行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見 | 12.在校生利用業余時間勤工助學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。 |
我們可以總結出，實習生是“在校生”，且應當為（全日制或非全日制）職業學校學生或（全日制）高等院校學生，非全日制高等教育學生不應當屬于實習生的范圍。
對于實習生人數的限制，對于高等教育實習生沒有規則明確限制人數數量。對于職業學校學生，根據《職業學校學生實習管理規定》第十一條：“實習單位應當合理確定崗位實習學生占在崗人數的比例，崗位實習學生的人數一般不超過實習單位在崗職工總數的10%，在具體崗位實習的學生人數一般不高于同類崗位在崗職工總人數的20%。”
對于實習生崗位的限制主要參照《職業學校學生實習管理規定》第十六條，不得從事III級強度及以上體力勞動或其他有害身心健康的實習。
關于實習生用工人數較多的案例，可見浙江百康光學股份有限公司第二輪審核問詢函的回復報告。關于實習生“跟崗實習”與“頂崗實習”的問題，可見301107 瑜欣電子：首次公開發行股票并在創業板上市招股說明書。
特殊情況：已與企業簽署三方協議且即將畢業留用的應屆生是否屬于實習生？原則上還是屬于實習生，因為未畢業無法簽署勞動合同，無法繳納社保，且本身性質屬于在校生。
二、勞務派遣、勞務外包
(一) 勞務派遣與勞務外包如何區分
事項 | 勞務外包 | 勞務派遣 | 適用法律法規 |
合同形式 | 用工單位與勞務外包公司簽署生產、業務、崗位或業務流程外包的協議。 | 用工單位與勞務派遣公司簽署勞務派遣協議。 | 《勞動合同法》第五十八條 |
用工風險承擔 | 勞務外包公司承擔用工風險。 | 用工單位承擔用工風險，用工單位給被派遣勞動者造成損害的，用工單位與勞務派遣公司承擔連帶賠償責任。 | 《勞動合同法》第九十二條；《勞務派遣暫行規定》第十條 |
人員管理責任 | 勞務外包公司直接管理。 | 用工單位直接管理。 用工管理是法院判斷勞務外包是否實質為勞務派遣最為常見的判斷標準。如果發包人直接管理勞務外包單位員工，則會被認定為勞務派遣。發包人應避免在外包合同中約定崗位數量等易被理解為勞務派遣關系的表述，同時避免規章制度或相關獎懲措施、考勤管理、社保辦理等適用于勞務外包單位員工。 | 《勞動合同法》第六十二條 |
費用計算標準 | 用工單位按工作內容和工作成果與勞務外包公司結算。 | 用工單位按被派遣勞動者同工同酬標準及被派遣勞動者數量計算費用。具體支付方式可有派遣協議約定。 | 《勞動合同法》第六十二條、第六十三條； 《勞務派遣暫行規定》第九條 |
勞動者報酬支付方式 | 勞務外包公司向勞動者支付工資報酬并承擔社保費用。 | 用工單位向勞務派遣公司支付派遣費用（包含派遣員工薪酬、社保費用、管理費用）。異地派遣的，可以由用人單位代繳社保 | 《勞務派遣暫行規定》第八條 |
(二) 勞務派遣需要核查的具體事項
相較于增加正式員工數量，選擇勞務派遣工，可以降低公司用工成本、減少用工風險，方便員工崗位管理。雖然法律規定同工同酬，但企業實際操作中可能只是基本工資達到了同工同酬的標準，對于勞動法規未強制要求的員工補貼、福利并不會適用在派遣工身上。企業如果辭退正式員工，需要支付補償金，但辭退勞務派遣員工則不需要承擔該成本，因此對于具有潮汐用工需求的企業來說，派遣工能夠顯著降低用工成本、方便員工管理。另外，派遣工的社保繳納義務在勞務派遣單位身上，用工單位可以省卻社保繳納的行政負擔，減少人事管理成本與風險。
審查事項 | 要點及注意 |
派遣合同 | 確認派遣合同有效期、派遣合同約定的派遣員工是否與企業提供的派遣員工清單一致 |
派遣單位營業執照 | 經營范圍是否有勞務派遣，注冊資本是否超（含）200萬 |
派遣單位資質 | 收集的勞務派遣經營許可證的有效期應該覆蓋派遣合同的有效期 |
派遣人數 | 不超過總用工人數的10%，總用工人數=在冊員工人數+派遣人數 |
派遣員工崗位 | 臨時性：崗位存續時間不超過6個月； 輔助性：非主營業務崗位、需要工會或者職工代表平等協商確定； 替代性：指用工單位的勞動者因脫產學習、休假等原因無法工作的一定期間內，可以由其他勞動者替代工作的崗位； 注意：《勞務派遣暫行規定》第二十五條：船員用人單位以勞務派遣形式使用國際遠洋海員的，不受臨時性、輔助性、替代性崗位和勞務派遣用工比例的限制 |
派遣員工社保繳納 | 勞務派遣單位在用工單位所在地設立分支機構的，由分支機構為被派遣勞動者辦理參保手續，繳納社會保險費。 勞務派遣單位未在用工單位所在地設立分支機構的，由用工單位代勞務派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續，繳納社會保險費。 |
派遣費用支付憑證、發票 | 會計上，外包進入費用，派遣進入員工薪酬。因此需要確認憑證備注、發票項目是否與用工方式一致 |
保安服務許可證 | 根據《保安服務管理條例》，如果派遣員工為保安崗位，需要收集派遣單位的《保安服務許可證》 |
(三) 勞務外包核查事項
勞務外包核查需要收集外包合同，確認合同具體條款是約定勞務外包還是勞務派遣。需收集勞務外包公司的營業執照，確認經營范圍是否存在“勞務外包、人力資源”等領域。如涉及保安服務外包，則需要收集《保安服務許可證》。
根據《建筑業企業資質管理規定》第五條：“建筑業企業資質分為施工總承包、專業承包和勞務分包三個序列。獲得勞務分包資質的企業，可以承接施工總承包企業或者專業承包企業分包的勞務作業。”根據最高法院民一庭編編《民事審判實務問答》（2021年7月）：“勞務分包合同的標的是勞務作業，技術含量低，與工程成果無關；勞務分包中第三人提供的僅是勞動力，由分包人提供技術和管理，兩者結合才能完成建設工程。”建筑工程勞務外包屬于建設工程領域，不屬于發行人用工范疇，因此不在本文展開。
根據反饋案例，勞務外包關注的內容主要為：需要核查外包公司是否主要為發行人提供服務，是否具備必要的專業資質，外包協議如何約定用工風險，是否存在通過勞務外包形式規避勞務派遣的限制。
案例分享：2022-06-14 關于天津藝虹智能包裝科技股份有限公司首次公開發行股票并在創業板上市申請文件的審核問詢函的回復
“問題 6：關于勞動用工
（1）報告期各期，發行人及子公司齊齊哈爾藝虹存在勞務派遣的情況。報告期各期末，發行人勞務派遣人員占比分別為50.32%、59.75%和0%，子公司齊齊哈爾藝虹勞務派遣人員占比分別為52.63%、57.50%和0%。
……
（2）說明發行人后續將勞務派遣用工整改作為勞務外包模式的具體情況，包括勞務公司的合法合規經營情況、勞務公司是否主要或專門為發行人設立、勞務公司的構成及變動情況等，勞務數量及費用變動與發行人經營業績匹配性、勞務費用定價公允性等；進一步分析說明是否存在利用勞務外包形式規避勞務派遣的情形。
（一）發行人將勞務派遣用工整改作為勞務外包模式的具體情況
發行人于2020年下半年，將原由勞務派遣員工承擔的物料搬運、輔助質檢、倉庫管理等勞務崗位逐步外包給勞務公司，外包公司負責在公司場地組織、安排并管理相應崗位的生產或服務，并按照公司各崗位的要求以及其他生產、工藝、質量標準按時、保質、保量完成外包任務，同時承擔其為完成該等崗位外包任務而發生的全部費用，包括但不限于成本費、外包服務人員工資、社會保險、管理費用等。公司在勞務公司提供崗位外包服務過程中進行指導和監督檢查，并在勞務外包公司完成生產或服務后進行驗收，驗收合格后按照外包合同約定的結算方式向勞務外包公司支付外包服務費用。
為落實外包服務協議的約定，勞務公司已在發行人主要生產經營廠區派駐現場管理人員，對其承包的生產或服務以及勞務人員進行管理。通過上述崗位外包，截至2020年末，公司已不存在使用勞務派遣用工的情況，已不存在違反勞務派遣用工數量不得超過用工總量10%的法律規定的情況。
（二）勞務公司的合法合規經營情況、勞務公司是否主要或專門為發行人設立、勞務公司的構成及變動情況等
……
從事勞務外包業務本無需專業資質，若從事的具體業務內容需要專業資質，則應相應取得。為公司提供勞務外包的供應商均在工商登記的經營范圍內開展勞務外包業務，且公司的勞務外包業務主要發生在搬運裝卸、穿提拔、穿繩、打包等簡單工序的工作，從事相關業務不需要相關專業的資質。
報告期內，為公司提供勞務服務的主要勞務公司均為面向市場開展勞務業務的供應商，并非專門或主要為公司服務。
報告期內，公司及公司實際控制人、董事、監事、高級管理人員、其他核心人員與勞務公司不存在關聯關系。”
三、社保公積金繳納問題
社保公積金的繳納是企業的法定義務，IPO中對于社保繳納的要求也十分嚴格，根據最近成功上市公司的社保公積金繳納數據統計可知，IPO企業在報告期末的社保公積金繳納比例均比較高，即使在報告期初的繳納比例較低，也在報告期內進行了整改，提升了社保公積金的繳納比例。
基于法律法規對于社保公積金的強制繳納義務，在進行社保公積金合規審查時，首先需要通過網絡核查、政府訪談、公司內部訪談等方式確認公司在社保公積金方面不存在行政處罰的記錄。并結合員工訴訟、勞動仲裁的情況確認社保公積金是否存在爭議或潛在的行政處罰。
很多人誤以為只有社保需要強制繳納，公積金不需要強制繳納。但根據《住房公積金管理條例》第十三條：“單位應當向住房公積金管理中心辦理住房公積金繳存登記，并為本單位職工辦理住房公積金賬戶設立手續。”
（一）繳納資料收集指南
序號 | 歸屬 | 文件名稱 | 要求 | 核查內容 |
1 | 社保 | 社保參保證明/繳納證明 | 報告期內每個月的參保證明 | 核對公司名稱、登記日期，確認公司已依法繳納社保 |
2 | 社保繳納明細 | 需要能體現具體人名、身份證號/社保號、繳納額度等信息 | 確認每個月的繳納記錄與欠繳統計情況是否一致，確認公司的具體繳納人員、金額與基數是否合規 | |
3 | 社保繳納流水單 | 每個月公司支付社保費用的銀行付款憑證 | 核查付款方，是否存在第三方代付；核查付款時間，是否存在欠繳導致處罰的可能 | |
4 | 公積金 | 公積金繳納證明/匯繳通知書、匯繳核定書 | 報告期內每個月的都要提供 | 同上 |
5 | 公積金繳納明細 | 的公積金繳納明細，需要能體現具體人名、身份證號/賬號、繳納額度等信息 | ||
6 | 公積金繳納流水單 | 每個月公司支付公積金費用的銀行付款憑證 |
（二）未繳納原因的合規分析及應對措施
1. 退休返聘
達到退休年齡后即可享受退休待遇，不再繳納社保公積金，但可以繼續繳納工傷保險。
《社會保險法》第二十七條：“參加職工基本醫療保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費達到國家規定年限的，退休后不再繳納基本醫療保險費，按照國家規定享受基本醫療保險待遇；未達到國家規定年限的，可以繳費至國家規定年限。”目前，國家對最低繳費年限尚無統一規定，由各統籌地區根據本地情況自行確定，一般為男職工三十年，女職工二十五年。參保職工退休時未達到國家規定的繳費年限的，可以繳費至國家規定的年限，補繳費用包括其實際繳費年限與國家規定的最低繳費年限相差的期間內，應當一次性由用人單位和個人繳納的全部醫療保險費用，而不是達到退休年齡后逐月繼續繳納至期滿。
《人力資源和社會保障部關于執行<工傷保險條例>若干問題的意見（二）》：“二、達到或超過法定退休年齡，但未辦理退休手續或者未依法享受城鎮職工基本養老保險待遇,繼續在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業病的，用人單位依法承擔工傷保險責任。”
2. 當月入職離職員工未辦理手續
《社會保險法》第五十八條：用人單位應當自用工之日起三十日內為其職工向社會保險經辦機構申請辦理社會保險登記。
《住房公積金管理條例》第十五條：“單位錄用職工的，應當自錄用之日起30日內向住房公積金管理中心辦理繳存登記，并辦理職工住房公積金賬戶的設立或者轉移手續。”
單位為職工辦理社保公積金，存在一定的緩沖時間，因此若當月統計社保公積金繳納時，出現因新入職員工還未辦理社保公積金手續導致繳納人員數量減少，或者出現員工當月離職導致繳納人員數量增加的情形，屬于正常合法情況，披露明確即可。
因為社保繳納時間和公積金繳納時間往往不在同一天，如果這兩個時點之間發生離職入職的情況，可能導致社保公積金統計人數不一致，這也是正常狀況。
3. 外籍人士
《在中國境內就業的外國人參加社會保險暫行辦法》
第三條：“在中國境內依法注冊或者登記的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織（以下稱用人單位）依法招用的外國人，應當依法參加職工基本養老保險、職工基本醫療保險、工傷保險、失業保險和生育保險，由用人單位和本人按照規定繳納社會保險費。
與境外雇主訂立雇用合同后，被派遣到在中國境內注冊或者登記的分支機構、代表機構（以下稱境內工作單位）工作的外國人，應當依法參加職工基本養老保險、職工基本醫療保險、工傷保險、失業保險和生育保險，由境內工作單位和本人按照規定繳納社會保險費。”
第九條：“具有與中國簽訂社會保險雙邊或者多邊協議國家國籍的人員在中國境內就業的，其參加社會保險的辦法按照協議規定辦理。”
根據人力資源和社會保障部在官網發布的雙邊社保互免協定，截至2022年6月14日，已有11個國家與我國簽訂了社會保障（保險）協定。根據雙邊社保互免協定，滿足特定條件的外籍員工可在特定險種內免于繳納相關社保。
序號 | 國家 | 中方豁免險種 | 生效時間 |
1 | 德國 | 養老保險、失業保險 | 2002/4/4 |
2 | 韓國 | 城鎮職工基本養老保險、新型農村社會養老保險、城鎮居民社會養老保險、失業保險 | 2013/1/16 |
3 | 丹麥 | 職工基本養老保險 | 2014/5/14 |
4 | 加拿大 | 職工養老、居民養老 | 2017/1/1 |
5 | 芬蘭 | 職工基本養老保險和失業保險 | 2017/2/1 |
6 | 瑞士 | 職工基本養老保險、城鄉居民基本養老保險、失業保險 | 2017/6/19 |
7 | 荷蘭 | 職工基本養老保險、失業保險 | 2017/9/1 |
8 | 西班牙 | 職工基本養老保險、失業保險 | 2018/3/20 |
9 | 盧森堡 | 職工基本養老保險 | 2019/5/1 |
10 | 日本 | 職工基本養老保險 | 2019/9/1 |
11 | 塞爾維亞 | 職工基本養老保險、失業保險 | 2021/2/1 |
《臺灣香港澳門居民在內地就業管理規定》（已于2018年8月23日廢止）
第十一條：“用人單位與聘雇的臺、港、澳人員應當簽訂勞動合同，并按照《社會保險費征繳暫行條例》的規定繳納社會保險費。”
《香港澳門臺灣居民在內地(大陸)參加社會保險暫行辦法》（2020年1月1日起施行）
“第二條：在內地（大陸）依法注冊或者登記的企業、事業單位、社會組織、有雇工的個體經濟組織等用人單位（以下統稱用人單位）依法聘用、招用的港澳臺居民，應當依法參加職工基本養老保險、職工基本醫療保險、工傷保險、失業保險和生育保險，由用人單位和本人按照規定繳納社會保險費。
第十一條：已在香港、澳門、臺灣參加當地社會保險，并繼續保留社會保險關系的港澳臺居民，可以持相關授權機構出具的證明，不在內地（大陸）參加基本養老保險和失業保險。”
基于上述規定，在中國大陸境內工作的外籍員工及港澳臺員工需要繳納社保，但不需要繳納公積金。
《住房公積金管理條例（2019修訂）》未強制要求用人單位需為外籍員工繳納住房公積金，也并未規定相應的罰則。根據《外國人在中國永久居留享有相關待遇的辦法》：“凡持有中國《外國人永久居留證》的外籍人員可享有以下待遇：十、可按照《住房公積金管理條例》等規定，在工作地繳存和使用住房公積金，離開該地區時，可按規定辦理住房公積金的提取或轉移手續，”因此，不同于社會保險，住房公積金無需強制繳納。
4. 員工參加新農合或繳納城鄉居民保險
我國社會保障基金體系主要分為居民社保與職工社保，IPO中發行人若是生產型企業，其生產線職工可能以已繳納居民社保為由不愿意繳納職工社保。
（1） 城鄉居民社會保險制度演變
與職工社保分為四種險種（工傷、失業、養老、醫療生育）不同，居民社保僅有兩種險種（醫療和養老），并按照城鎮、鄉村又分為城鎮養老、城鎮醫療、“新農合”及“新農保”。城鄉社保合并后，現僅存“城鄉居民基本養老保險”和“城鄉居民基本醫療保險”。
《國務院關于建立統一的城鄉居民基本養老保險制度的意見》（國發（2014）8號）
《國務院關于整合城鄉居民基本醫療保險制度的意見》（國發（2016）3號）
（2）職工社保與居民社保的區別
職工社保 | 居民社保 | |
全稱 | 城鎮職工社會保險 | 城鄉居民社保保險 |
范圍 | 國家統籌強制企業和個人繳納的，由企業和個人共同出資；靈活就業人員繳納的社保也屬于職工社保，只不過原本應該企業繳納的部分現在由靈活就業人員個人一并承擔 | 沒有強制性，針對沒有工作單位的人群，以個人名義購買的社保。 |
繳費頻率 | 按月繳納的，部分偏遠地區為了方便收繳可能按季、按年繳納 | 大部分是按年收費 |
繳費金額 | 一般都是按照職工上年度的月平均工資為繳費基數，部分企業為降低社保費，會按照最低的社保繳費基數為職工參保，但這種方式并不合規 | 費用一般都較低于職工社保，每年繳費額度在幾百到幾千不等，參保人可自由選擇 |
參保項目 | 工傷、失業、養老、醫療生育 | 醫療和養老 |
（3）已參與城鄉居民基本養老保險或城鄉居民基本醫療保險的員工是否還需繳納職工社保？
《社會保險法》
“第十條：職工應當參加基本養老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養老保險費。
第三十三條：職工應當參加工傷保險，由用人單位繳納工傷保險費，職工不繳納工傷保險費。”
從法律法規上講，城鄉居民保險并不能替代職工社保，但在IPO實踐中，審核并不會單純因該問題而作出否決，一般會要求發行人對該情況的合法性作出分析，或者要求對未交社保金額占利潤比重作出說明。
（4）案例分享
301298 東利機械：國浩律師（上海）事務所關于公司首次公開發行股票并在創業板上市的法律意見書
“八、《第三輪審核問詢函》之問題2更新
2.是否存在被認定為重大違法行為或被行政處罰的風險，并揭示相關風險
如上所述，發行人農業戶籍職工人數較多，該等員工傾向于選擇新農合與新農保而不愿參加公司社會保險的繳納，同時因住房公積金支取使用相對不便利等，自愿放棄繳納公積金。
（1）法律分析
根據《社會保險法》，基本養老保險制度有三種形式：新型農村社會養老保險制度、職工基本養老保險制度、城鎮居民社會養老保險制度；基本醫療保險制度有三種形式：新型農村合作醫療制度、職工基本醫療保險制度、城鎮居民基本醫療保險制度。
A.新農合與城鎮居民醫療保險、職工基本醫療保險銜接
《國務院關于整合城鄉居民基本醫療保險制度的意見》（國發〔2016〕3號）規定，“整合城鎮居民基本醫療保險（以下簡稱“城鎮居民醫保”）和新型農村合作醫療（以下簡稱“新農合”）兩項制度，建立統一的城鄉居民基本醫療保險（以下簡稱“城鄉居民醫保”）制度……”“城鄉居民醫保制度覆蓋范圍包括現有城鎮居民醫保和新農合所有應參保（合）人員，即覆蓋除職工基本醫療保險應參保人員以外的其他所有城鄉居民。農民工和靈活就業人員依法參加職工基本醫療保險，有困難的可按照當地規定參加城鄉居民醫保。”
B.新農保與城鎮居民社會養老保險、職工養老保險銜接
根據《社會保險法》，職工基本養老保險制度、新型農村社會養老保險制度、城鎮居民社會養老保險制度三種制度銜接關系為：參加基本養老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費不足十五年的，可以繳費至滿十五年，按月領取基本養老金；也可以轉入新型農村社會養老保險或者城鎮居民社會養老保險，按照國務院規定享受相應的養老保險待遇。國家建立和完善新型農村合作醫療制度。省、自治區、直轄市人民政府根據實際情況，可以將城鎮居民社會養老保險和新型農村社會養老保險合并實施。
《國務院關于建立統一的城鄉居民基本養老保險制度的意見》（國發〔2014〕8號）規定，在總結新型農村社會養老保險（以下簡稱“新農保”）和城鎮居民社會養老保險（以下簡稱“城居保”）試點經驗的基礎上，國務院決定，將新農保和城居保兩項制度合并實施，在全國范圍內建立統一的城鄉居民基本養老保險（以下簡稱“城鄉居民養老保險”）制度。”“年滿16周歲（不含在校學生），非國家機關和事業單位工作人員及不屬于職工基本養老保險制度覆蓋范圍的城鄉居民，可以在戶籍地參加城鄉居民養老保險。”“城鄉居民養老保險制度與職工基本養老保險、優撫安置、城鄉居民最低生活保障、農村五保供養等社會保障制度以及農村部分計劃生育家庭獎勵扶助制度的銜接，按有關規定執行。”
《關于印發<城鄉養老保險制度銜接暫行辦法>的通知》（人社部發〔2014〕17號）規定，“參加城鎮職工養老保險和城鄉居民養老保險人員，達到城鎮職工養老保險法定退休年齡后，城鎮職工養老保險繳費年限滿15年（含延長繳費至15年）的，可以申請從城鄉居民養老保險轉入城鎮職工養老保險，按照城鎮職工養老保險辦法計發相應待遇；城鎮職工養老保險繳費年限不足15年的，可以申請從城鎮職工養老保險轉入城鄉居民養老保險，待達到城鄉居民養老保險規定的領取條件時，按照城鄉居民養老保險辦法計發相應待遇。”
根據上述規定，原繳納新農合、新農保的員工可依法轉為繳納城鄉居民基本醫療保險、城鄉居民基本養老保險，滿足一定條件后未來可與職工基本醫療保險、職工養老保險銜接。
C.現有政策不鼓勵就業人員重復參保
《關于鞏固和發展新型農村合作醫療制度的意見》（衛農衛發〔2009〕68號）規定，“要做好新農合、城鎮居民基本醫療保險和城鎮職工基本醫療保險制度在相關政策及經辦服務等方面的銜接，既要保證人人能夠享受基本醫療保障，又要避免重復參合（保），重復享受待遇，推動三項制度平穩、協調發展。”
《關于印發<城鄉養老保險制度銜接暫行辦法>的通知》（人社部發〔2014〕17號）規定，“參保人員不得同時領取城鎮職工養老保險和城鄉居民養老保險待遇。對于同時領取城鎮職工養老保險和城鄉居民養老保險待遇的，終止并解除城鄉居民養老保險關系，除政府補貼外的個人賬戶余額退還本人，已領取的城鄉居民養老保險基礎養老金應予以退還；本人不予退還的，由社會保險經辦機構負責從城鄉居民養老保險個人賬戶余額或者城鎮職工養老保險基本養老金中抵扣。”
《國務院關于整合城鄉居民基本醫療保險制度的意見》（國發〔2016〕3號）規定，“城鄉居民醫保制度覆蓋范圍包括現有城鎮居民醫保和新農合所有應參保（合）人員，即覆蓋除職工基本醫療保險應參保人員以外的其他所有城鄉居民。農民工和靈活就業人員依法參加職工基本醫療保險，有困難的可按照當地規定參加城鄉居民醫保。各地要完善參保方式，促進應保盡保，避免重復參保。”
根據上述規定，國家同時實施職工社保制度和城鄉居民保險制度，是為保障所有人員都能享受保險待遇，在促進應保盡保的同時，也避免重復參保。
綜上，為符合條件的員工繳納社保是用人單位的法定義務，新農合、新農保作為基本醫療保險、基本養老保險的法定范疇，未來滿足一定條件后可與職工養老保險、職工醫療保險銜接，是對農村籍員工利益的重要保障。”
5. 原單位原因
職工在發行人入職后，可能因為上一家用工單位的原因導致無法正常在發行人處繳納社保。常見的情況有：國有企業改制買斷工齡導致員工社保凍結等客觀原因導致員工無法退出原單位社保賬戶，以及因員工主觀原因未退出原單位社保賬戶并依然在原單位繳納的情形。
針對前者類型的原因，核查時需要員工提供社保賬號情況截圖、社保繳納記錄，收集國企改制的相關資料，去社保局系統查詢相關記錄、政策，確認發行人是否具備給該員工繳納社保的實際能力，是否存在無法繳納的客觀障礙。
針對后者類型的原因，需要員工退出原單位社保賬號，加入發行人社保賬號，由發行人繳納社保。
6. 第三方繳納
存在第三方繳納的主要原因是外地員工需要異地代繳社保。基于節省用工成本、為員工提供便利等諸多考慮，不少用人單位選擇有償或無償地借助第三方公司為員工在異地繳納社保。這種做法存在合規風險。
（1）影響用人成本及財務數據
各地經濟發展水平、居民收入的不平衡導致各地的社會保險繳納基數上限（當地職工平均工資的300%）和下限（當地職工平均工資的60%）往往存在一定的差異。若社保繳納地的當地收入（相較于用人單位所在地）偏低導致社會保險繳費基數偏低的，可能會影響發行人的用工成本，若發行人的利潤偏薄，則可能質疑其通過調整用工成本來提升利潤。
（2）存在賠償風險及合同無效風險
對于用人單位跨省市代繳社保的情況，基于最新司法實踐，法院傾向于認為，無論是委托第三方公司或關聯公司（如集團下屬單位）為員工異地繳納社保，也無論是否取得員工的同意，都不能取代用人單位在其所在地為員工繳納社保的法定義務。在這種情況下，用人單位可能需要額外承擔在其所在地補繳社保的成本、滯納金以及罰款等。
例如《廣州市勞動人事爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院民事審判庭關于勞動爭議案件座談會的意見綜述》：
“12.用人單位與勞動者簽訂勞動合同并建立勞動關系，但委托其他單位以其他單位的名義代勞動者繳納社會保險，是否合法？若勞動者以用人單位未依法繳納社會保險費為由主張解除勞動合同，用人單位是否需向勞動者支付經濟補償金？
答：不合法，用人單位違反了《社會保險法》第四條“用人單位和個人依法繳納社會保險費”和第十條“職工應當參加基本養老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養老保險費”的規定。若勞動者據此主張被迫解除勞動合同的，用人單位應向勞動者支付經濟補償金。”
在多地司法實踐中，可以看到法院以社保代繳協議屬于惡意串通，損害國家利益，認定第三方代繳協議無效的案例。
（3）存在行政處罰的風險
《社會保險法》明確規定，用人單位應在其所在地為員工按時足額繳納社保。
根據2022年3月實施的《社會保險基金行政監督辦法》第三十二條：用人單位、個人有下列行為之一，以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會保險待遇的，按照《社會保險法》第八十八條的規定處理：
“（一）通過虛構個人信息、勞動關系，使用偽造、變造或者盜用他人可用于證明身份的證件，提供虛假證明材料等手段虛構社會保險參保條件、違規補繳，騙取社會保險待遇的；”
因此，由第三方代繳機構替發行人為員工繳納社保，甚至可能構成“虛構勞動關系”“騙取社保待遇”等情況從而招致行政處罰。
（4）案例分享
A、【2022年6月1日過會】英方軟件：上海市錦天城律師事務所關于上海英方軟件股份有限公司首次公開發行股票并在科創板上市的法律意見書
“二、二輪問詢函問題7、關于信息披露及其他合規事項
根據申報材料及首輪問詢回復：……（3）截至首輪問詢回復出具日，發行人由無關聯第三方代繳社保公積金的比例仍達30.25%；……
請保薦機構、發行人律師：（1）進一步分析發行人目前對無關聯第三方代繳社保公積金的整改措施是否到位并發表明確核查意見……
回復：
2、第三方代繳社保公積金的整改措施
截至2022年4月30日，發行人第三方代繳社保和公積金的比例均為24.66%，比例較高。為進一步對第三方代繳社保公積金的情形進行整改，發行人擬在員工社保公積金繳納人數較多的城市設立分公司，共涉及15家分公司；同時，征得部分員工同意后，發行人將此部分員工由第三方代繳調整為由發行人或其現有分公司為其繳納，具體整改方案及涉及的員工人數測算如下：
序號 | 所屬地 | 分公司狀態 | 預計設立及社保公積金開戶時間 | 預計員工社保公積金轉入時間 | 涉及社保員工數 | 涉及公積金員工數 |
1 | 廣州 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 13 | 13 |
2 | 西安 | 擬新設 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 10 | 10 |
3 | 濟南 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 9 | 9 |
4 | 鄭州 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 7 | 7 |
5 | 武漢 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 7 | 7 |
6 | 沈陽 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 5 | 5 |
7 | 合肥 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 5 | 5 |
8 | 南寧 | 擬新設 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 6 | 6 |
9 | 石家莊 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 6 | 6 |
10 | 天津 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 5 | 5 |
11 | 蘭州 | 擬新設 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 4 | 4 |
12 | 貴陽 | 擬新設 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 4 | 4 |
13 | 呼和浩特 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 4 | 4 |
14 | 重慶 | 擬新設 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 4 | 4 |
15 | 烏魯木齊 | 新設立 | 2022年5月底 | 2022年5月底 | 2 | 2 |
16 | 成都 | 現有分公司 | 原已開戶 | 2022年5月底 | 1 | 1 |
17 | 南京 | 現有分公司 | 原已開戶 | 2022年5月底 | 2 | 2 |
18 | 長沙 | 現有分公司 | 原已開戶 | 2022年5月底 | 1 | 1 |
19 | 上海 | 發行人 | 原已開戶 | 2022年5月底 | 1 | 1 |
合計 | 96 | 96 | ||||
整改后第三方代繳公積金比例 | 3.88% | |||||
”
B、688225 亞信安全發行人及保薦機構回復意見（一）2021-09-30
“發行人及其控股子公司未以自己的名義為部分員工辦理社會保險及住房公積金登記，雖實質承擔了相關費用，但登記及繳納方式不符合相關法律法規規定。
……
綜上，發行人委托第三方代理機構代為繳納社會保險及住房公積金的行為不符合相關法律法規規定，存在被行政處罰的風險，發行人已出具承諾若應有權部門要求整改，將積極配合整改，避免被處以罰款等行政處罰；根據發行人及子公司取得的社保公積金部門出具的證明，報告期內發行人及子公司未受到社保公積金相關部門的行政處罰。
……
為了降低第三方機構代繳社保公積金的比例，發行人采取了以下整改措施：
1）對于已設立獨立機構的地區（南京、成都、北京、上海、廣州、天津），該等地區員工不再由第三方代理機構代繳，統一集中到發行人、子公司及分支機構賬戶繳納。
2）發行人于2020年底于濟南、鄭州、杭州、武漢、福州、西安新設6家分公司，并相應設立社保公積金繳存賬戶，將該等地區的員工遷至該等分公司進行繳納。
3）對于未來新招聘的員工，發行人統一安排于獨立開戶的主體所在城市繳納。
截至2021年8月31日，發行人由第三方代繳社保公積金的人數比例已降至8.77%。”
參考資料
1. 擬IPO企業勞務用工的合規指南, https://mp.weixin.qq.com/s/KDEDuugfpZH2Ih40Myx7hQ
2. 社保異地代繳的法律風險及新變化, https://law.wkinfo.com.cn/professional-articles/detail/NjAwMDAxNjEzMTY%3D
3. 社會保險法解讀：第二十七條 參加職工基本醫療保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費達到國家規定年限的，退休后不再繳納基本醫療保險費，按照國家規定享受基本醫療保險待遇；未達到國家規定年限的，可以繳費至國家規定年限。http://www.dingnan.gov.cn/dnxxxgk/dn267/202112/f9b7308c3f804f9ab24301e60d74a388.shtml
