全國人大發布外商投資法草案，國民待遇加負面清單管理利好外資企業
作者：李雄、袁遠 2018-12-292018年12月26日，全國人大發布了《外商投資法（草案）》。該草案不僅預示了《外商投資法》正式實施后可能對外資企業所產生的影響，也揭示了外商投資領域最新的立法發展。
《外商投資法》生效后對外資企業的影響
《外商投資法》若正式生效，施行多年的“外資三法”（即《中華人民共和國中外合資經營企業法》、《中華人民共和國外資企業法》、《中華人民共和國中外合作經營企業法》）可能同時廢止。屆時，外商投資企業除了在市場準入方面受《外商投資準入特別管理措施（負面清單）》的特別規定以外，其余方面均將與內資企業同等對待，一切以《公司法》等相關法律的規定為其合規依據。這一變化對于已經成立的外商投資企業來說，一方面意味著其在很大程度上可以調整現有的股東協議和公司章程，而不再受針對外商投資企業的特別規定的約束；另一方面也意味著某些企業需要調整其股東協議和公司章程以符合最新立法的要求。
具體來說，《外商投資法》的實施可能對外商投資企業產生以下影響：
1. 公司組織形式不再有特別限制。《外商投資企業法（草案）》未對外商投資企業形式作出特別規定，因此外商投資者可根據《公司法》、《合伙企業法》等的規定自行選擇設立有限公司、股份公司或合伙企業等。
2. 外商出資比例不再有比例限制。現行《中外合資經營企業法》要求在合營企業的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。《外商投資企業法（草案）》對出資比例沒有作出特別規定。因此，除了負面清單所列投資比例限制外，其他所有涉及外商的外方出資比例今后可能不再受限。
3. 股權轉讓更加靈活、便捷。《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》均規定注冊資本或權利義務轉讓需經過其他合資方或合營方同意。《外商投資企業法（草案）》對股權轉讓沒有作出特別規定，即企業進行股權或合伙份額等轉讓可直接根據《公司法》或《合伙企業法》進行即可。
4. 公司治理結構不再特殊化。目前中外合資、中外合作企業需按照規定設立董事會且董事會為公司的最高權力機構。《外商投資企業法（草案）》未對外商投資企業組織形式作出特別規定，意味著這兩類中外企業除了可能需要取消董事會的最高權力機構地位以外，其他方面或僅需根據《公司法》或《合伙企業法》的相關規定設立公司治理體系，而不再受特別規定約束。
《外商投資法（草案）》釋放的重要信息
1. 關于投資促進
? 明確對外商投資實行準入前國民待遇加負面清單管理制度；
? 明確國家支持企業發展的各項政策同等適用于外商投資企業；
? 明確外商投資企業平等參與標準化工作和政府采購活動；同時，強制性標準平等適用于外商投資企業；
? 明確外商投資企業可以依法通過公開發行股票、公司債券等方式進行融資；
? 明確地方各級人民政府可以在法定權限內制定外商投資促進政策。
2. 關于投資保護
? 確定國家對外商投資不實行征收，根據社會公共利益需要實行征收的，應當依照法定程序進行，并給予公平、合理的補償；
? 明確外國投資者在中國境內的出資、利潤、資本收益等可以以人民幣或者外匯自由轉出；
? 增強對外國投資者和外商投資企業知識產權的保護，鼓勵基于自愿原則和商業規則開展的技術合作；尤其重要的是，不得利用行政手段強制轉讓技術強化對涉及外商投資規范性文件制定的約束；
? 明確政府及其有關部門制定涉及外商投資的規范性文件應當符合法律法規，不得違法減損外商投資企業合法權益或者增加其義務，不得違法設置市場準入和退出條件、違法干預或者影響外商投資企業的正常生產經營活動；
? 要求地方各級人民政府及其有關部門嚴格履行政策承諾和依法訂立的各類合同；若因國家利益、公共利益需要改變政府承諾和合同約定的，應當嚴格依照法定權限和程序進行，并對投資者、外商投資企業因此受到的損失予以補償；
? 明確國家建立外商投資企業投訴工作機制，協調完善外商投資企業投訴工作中的重大政策措施，及時解決外商投資企業反映的問題；外國投資者、外商投資企業可依法成立和自愿參加商會、協會，維護自身合法權益。
3. 關于投資管理
? 明確落實準入前國民待遇加負面清單管理制度；
? 明確外商投資項目的核準與備案、企業的登記以及稅收、會計、外匯等事宜依照國家有關規定執行；依法需要取得許可的行業、領域應當辦理相關許可手續；
? 規定國家建立外商投資信息報告制度；
對外商投資安全審查制度作了原則規定，并明確安全審查決定為最終決定。
