2023年《公司法》修訂：會不會激活注冊資本相關犯罪規定？
作者：全永杰 全開明 2024-02-26一、問題的提出
2023年12月26日，全國人大常委會表決通過新修訂的《公司法》，于2024年7月1日起施行。在本次修訂中，就實踐中出現的股東認繳期限過長，影響交易安全、損害債權人利益的情形，新修訂的《公司法》明確有限責任公司全體股東認繳的出資額應當按照公司章程的規定自公司成立之日起5年內繳足，股份公司發起人應當在公司成立前按照其認購的股份全額繳納股款。注冊資本全面認繳登記制又重新回歸到限期認繳登記制。回顧歷史，在全面認繳登記制下，《刑法》第一百五十八條虛報注冊資本罪、第一百五十九條虛假出資、抽逃出資罪[1]（在本文合稱為“注冊資本相關犯罪”）僅適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司，而在限期認繳登記制下，則無差別地適用于全部公司。因此，本次《公司法》修訂會不會激活前述注冊資本相關犯罪規定？這可能是股東們比較關心的問題之一。
二、《公司法》注冊資本登記制度立法變革與注冊資本相關犯罪規定立法變革高度關聯，虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資行為呈現最大限度非罪化趨勢
（一）為保障《公司法》的順利實施，全國人大常委會適時對注冊資本相關犯罪進行立法規制
公司是現代企業最主要、最典型的組織形式，它能夠適應市場經濟社會化大生產的需要。1993年11月14日，黨的十四屆三中全會通過了《關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》，其中一項重要目標和任務就是轉換國有企業經營機制，建立現代企業制度，具體而言，就是國有企業要實行公司制。為配合我國經濟體制改革，全國人大常委會于1993年12月29日頒布了《公司法》，并于1994年7月1日實施。基于國企改革的特定歷史背景，《公司法》確立了嚴苛的注冊資本實繳登記制，以維護市場交易秩序和保護債權人利益。有限責任公司還按照其經營業務規定不同的注冊資本最低限額，其中以生產經營為主的公司不少于50萬元，以商品批發為主的公司不少于50萬元，以商品零售為主的公司不少于30萬元，科技開發、咨詢、服務性公司不少于10萬元。
按照當時人民幣的購買力，前述注冊資本最低限額無疑是非常高的創業門檻。盡管如此，為了追求財富，創業者想盡各種辦法，申請設立公司。這其中就存在很多虛報注冊資本騙取公司登記、完成公司登記即抽逃資金的情形，更有甚者設立公司就是為了騙取他人錢財。在我國社會主義市場經濟體制剛建立且國企公司化改革剛推行的大背景下，虛報注冊資本、抽逃出資等情節嚴重的行為，已經侵蝕了《公司法》確定的公司登記制度根基，不利于我國市場經濟體制的建立與發展，勢必要予以嚴懲。當時的《刑法》是1979年制定的，顯然不會有相應的定罪處罰規定。為此，全國人大常委會在1995年2月28日發布、實施《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》（以下簡稱《決定》），以保障《公司法》的順利實施。至此，虛報注冊資本、虛假出資、抽逃出資情節嚴重的行為正式入刑（詳見《決定》第一條、第二條[2]）。1997年新《刑法》將《決定》第一條、第二條進行微調，作為其第一百五十八條、第一百五十九條，并延續至今。
（二）2005年《公司法》修訂，注冊資本實繳登記制變為限期認繳登記制，導致相關犯罪案件大幅下降
1993年《公司法》確立的注冊資本實繳登記制規定了較高的市場主體準入門檻。而且，從財務角度上看，公司在設立之初，營業現金流量小，對資金的需求量也相對較少，全額繳納注冊資本，勢必造成資金在公司中的停滯和浪費，增加資金占用成本，提高資金成本率，在我國這樣一個資金短缺的國家無疑是雪上加霜[3]。
旨在鼓勵民間投資，2005年《公司法》修訂，將注冊資本實繳登記制改成限期認繳登記制，即全體股東的首次出資不低于注冊資本的20%，其余部分由股東自公司成立之日起2年內繳足，其中投資公司可以在5年內繳足（股份公司發起設立可以限期認繳，募集設立則不行）。取消有限責任公司按照不同的經營業務分別規定不同的注冊資本最低限額，有限責任公司的注冊資本最低限額統一為人民幣3萬元，股份公司為人民幣500萬元。筆者以“虛報注冊資本罪”、“虛報出資、抽逃出資罪”為關鍵詞，通過威科先行?法律信息庫搜索了2006年1月1日至2014年5月20日我國法院受理的一審刑事案件[4]，數量分別為464件、362件（年均54件、42件），已經下降到比較低的水平。
（三）2013年《公司法》修訂，注冊資本限期認繳登記制變為全面認繳登記制，全國人大常委會通過立法解釋明確《刑法》關于虛報注冊資本罪、虛假出資、抽逃出資罪的規定僅適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司
為了鼓勵大眾創業，2013年《公司法》再次修訂，規定了全面的注冊資本認繳登記制，注冊資本的最低限額被取消，股東可以自由約定注冊資本的出資期限。在認繳登記制下，規制注冊資本相關犯罪的法律規定被虛置，全國人大常委會于2014年4月24日及時發布立法解釋，明確了《刑法》第一百五十八條、第一百五十九條僅適用于依法實行注冊資本實繳登記制的公司。主要是涉及國家經濟安全與社會穩定的公司，如銀行、證券、保險、信托、基金等金融機構，直銷、勞務派遣企業等（參見《國務院關于印發注冊資本登記制度改革方案的通知》（國發〔2014〕7號））。2014年5月20日，最高檢、公安部聯合發布《關于嚴格依法辦理虛報注冊資本和虛假出資抽逃出資刑事案件的通知》，要求自2014年3月1日起，除依法實行注冊資本實繳登記制的公司以外，對申請公司登記的單位和個人不得以虛報注冊資本罪追究刑事責任；對公司股東、發起人不得以虛假出資、抽逃出資罪追究刑事責任。此后，對于大部分公司而言，在注冊資本繳納方面不再有刑事合規風險。
簡而言之，注冊資本相關犯罪規定就是為保障《公司法》注冊資本登記制度的順利實施保駕護航的，而且隨著注冊資本登記制度理論與實踐的發展與完善，呈現出最大限度的非罪化趨勢。
三、分析與展望
毋庸置疑，2013年《公司法》推行認繳登記制，降低了創業門檻，極大激發了投資熱情和活力，提高了股東資金使用效率，并在推進公司治理現代化，夯實經濟發展微觀基礎、優化營商環境等方面發揮了積極作用。但是，實踐中產生了盲目認繳現象，認繳期限過長（有的上百年），認繳數額過大（有的超千億），隨意延長出資期限，任意增資，有悖于客觀常識，有的濫用股東期限利益，不按期足額繳納出資，對債權人造成了侵害[5]。
為回應實踐需求，2023年《公司法》大修，有限責任公司的注冊資本由全面認繳登記制又回歸限期認繳登記制，股份公司的注冊資本全部實行實繳登記制。不少股東擔心，虛置多年的虛報注冊資本罪、虛假出資、抽逃出資罪規定會不會被激活，成為懸在頭上的一把利劍？筆者認為，前述罪名理論上不排除被激活的可能性，但基于人們對注冊資本信用功能的認知更加理性，鼓勵創業、促進經濟增長、拉動就業的長期政策導向、刑法的穩定性與謙抑性要求等多方面因素考量，已無再次激活的必要性，被激活的可能性較小。理由如下：
（一）人們對注冊資本信用功能的認知更加理性
我國《公司法》最初規定注冊資本實繳登記制，旨在通過資本信用，保障交易安全，保護債權人利益。但實踐經驗告訴我們，注冊資本是設立公司的法定登記事項，非經法定程序，不得增加或減少，故其是一個靜態概念。而公司一旦設立，注冊資本即變成公司資產。公司資產是一個時點數，它會因為公司開展經營活動而發生變動。公司經營得好，公司資產就會增加；公司經營不好，公司資產就會減少，資不抵債，甚至破產。在我國，社會主義市場經濟體制已經確立了30多年，市場主體已經積累了豐富的交易經驗，不會簡單依據交易相對方的注冊資本數額作出決策，僅作為參考信息而已。特別是在進行重大交易時，交易一方通常會聘請會計師事務所、律師事務所、資產評估公司等中介機構提供專業意見輔助決策，控制風險。由此可見，注冊資本的信用功能（即交易安全保障作用）已經變得很小。
（二）鼓勵創業、促進經濟增長、拉動就業將是我國未來較長一段時間的基本政策
當前，我國經濟面臨著前所未有的困難與挑戰，主要表現為經濟下行，國際環境惡化，部分產業轉移等。因此，鼓勵創業、促進經濟增長、拉動就業將是我國未來較長一段時間的基本政策。收縮性、抑制性政策將會審慎出臺。重新激活虛報注冊資本罪、虛假出資、抽逃出資罪規定，對廣大投資者而言，無疑是一個重大的利空政策，會打擊投資者的信心，影響營商環境，這是立法機關不得不考慮的重大問題。
（三）刑法的穩定性與謙抑性要求
刑法關系到每個人的生命、自由和財產，是極其重要的法律。刑法朝令夕改，有開歷史倒車之嫌，顯然與全面推進依法治國的總目標相違背，故不宜再入罪。
刑法的謙抑性也要求在通過其他法律手段可以達到目的的情況下，盡量減少刑法的使用。首先，我國社會信用體系日漸完善。1993年《公司法》制定之時，我國還沒有建立社會信用體系，公司注冊資本發揮著重要的信用功能，被視為交易安全的保障。國務院發布的《社會信用體系建設規劃綱要（2014-2020）》指出，社會信用體系是社會主義市場經濟體制和社會治理體制的重要組成部分。我國社會主義市場經濟體制已經初步建立，社會信用體系建設取得長足進步，為市場主體降低交易風險發揮了重要作用。如今，中國人民銀行出具的企業征信報告、最高人民法院公布的失信被執行人信息、國家市場監督管局公示的企業信用信息、專業商業機構提供的征信信息以及其他互聯網公開信息等，業已成為市場主體進行決策非常重要的社會信用信息來源。相比之下，公司注冊資本信息所承載的信用功能已經十分弱化、邊緣化。其次，新修訂的《公司法》第三十九條、第五十三條、第二百五十二條、第二百五十三條已對虛報注冊資本、抽逃出資行為的民事責任與行政責任作出明確規定，與其社會危害性相適應，無需再追究刑事責任。入罪范圍限于關系國家經濟安全與社會穩定的特定公司足以。
（四）在操作上有被規避的極大可能性
本次《公司法》修訂后，就有限責任公司而言，股東可以在5年之內繳足其所認繳的注冊資本。申請公司登記的時候，由于是認繳，只要股東所認繳的金額不明顯過高，不違背常識和所在行業特點，就可以正常設立。5年期限屆滿后，股東無法全部實繳，也不存在弄虛作假行為的，依法不構成虛報注冊資本罪，至多是承擔相應的民事責任。既然前述行為不構成犯罪，股東就沒有必要先實繳出資，待公司成立之后再抽逃出資，抽逃出資罪也可能被規避掉。
新修訂的《公司法》實施前設立的有限責任公司，如注冊資本明顯過高、剩余出資期限超過5年的，則可以在過渡期內先減資，再修改公司章程關于出資期限的規定。如此一來，也可能避免落入虛報注冊資本罪、虛假出資、抽逃出資罪。
四、特定情形的合規建議
如前所述，盡管虛報注冊資本罪、虛假出資、抽逃出資罪被激活的可能性較小。但是，對于那些在招投標、資質申請、銀行貸款等對注冊資本以及實繳出資有特定要求的公司，為了規避不必要的刑事風險，還是建議：注冊資本數額以必要為原則，出資期限設定5年最長期限，出資方式多樣化，在國家企業信用信息公示系統上公示的實繳出資信息盡量不要弄虛作假。
注釋
[1]《刑法》第一百五十八條：申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。
第一百五十九條 公司發起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣、實物或者未轉移財產權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
[2] 《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》第一條 申請公司登記的人使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報注冊資本數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處三年以下有期徒刑或者拘役，可以并處虛報注冊資本金額百分之十以下罰金。
申請公司登記的單位犯前款罪的，對單位判處虛報注冊資本金額百分之十以下罰金，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定，處三年以下有期徒刑或者拘役。
第二條 公司發起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣、實物或者未轉移財產權，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，可以并處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之十以下罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之十以下罰金，并對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定，處五年以下有期徒刑或者拘役。
[3]徐昌榮：《全額繳納制是否符合中國國情——談有限責任公司在注冊登記中遇到的問題》，《中國工商管理研究》1995.5（總31）。
[4]筆者沒有找到《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》實施之日（1995年2月28日）至第三次修訂《公司法》（注冊資本實繳登記制變為限期認繳登記制）實施之日（2006年1月1日）我國法院一審受理的虛報注冊資本罪、虛假出資、抽逃出資罪案件的公開數據，故只統計了2006年1月1日至2014年5月20日的案件數據。
[5]國家市場監督管理總局登記注冊局：《新〈公司法〉完善認繳登記制 引導創業者理性投資》，https://www.samr.gov.cn/djzcj/gzdt/art/2024/art_6097c00bf4fd49e7889d522d33d438b8.html，訪問時間：2024年2月8日。
