公司破產(chǎn)中的欠繳出資之“債”處置分析
作者：賈麗麗 2022-07-21一、問題的引出
《破產(chǎn)法》第35條明確規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。這說明在破產(chǎn)中，股東的出資義務(wù)是加速到期的。那么，破產(chǎn)公司自身的欠繳出資如何處置呢？被欠繳出資公司（以下簡稱“目標(biāo)公司”）是否有權(quán)向破產(chǎn)公司申報(bào)債權(quán)？法律并沒有給出明確的規(guī)定，筆者試圖從以下兩個(gè)方面引出本文討論之內(nèi)容：
（一）破產(chǎn)企業(yè)對外投資的性質(zhì)
從法律上講，公司的對外出資在企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成上體現(xiàn)為企業(yè)的長期投資，是公司總資產(chǎn)的一部分。出資完成后，該出資轉(zhuǎn)化為目標(biāo)公司的財(cái)產(chǎn)，即財(cái)產(chǎn)所有權(quán)屬于目標(biāo)公司，而出資公司對目標(biāo)公司只享有的是股東權(quán)益，即依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。故在出資公司破產(chǎn)時(shí)，其對目標(biāo)公司享有的股權(quán)應(yīng)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。
（二）破產(chǎn)企業(yè)的欠繳出資
保證資本充實(shí)是公司的法定義務(wù)，因此破產(chǎn)公司尚未完成的出資，構(gòu)成對目標(biāo)公司的債務(wù)。根據(jù)我國《破產(chǎn)法》第四十六條的規(guī)定，未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時(shí)視為到期。因此，破產(chǎn)公司的欠繳出資之債應(yīng)當(dāng)被視為已到期債務(wù)。
試想一下，如果目標(biāo)公司以債權(quán)人的身份申報(bào)債權(quán)并獲得相應(yīng)財(cái)產(chǎn)分配后，破產(chǎn)公司享有的股權(quán)價(jià)值也會(huì)增加，那么其處置股權(quán)獲得的財(cái)產(chǎn)又要進(jìn)行重新分配，目標(biāo)公司又會(huì)獲得部分利潤。如此只會(huì)陷入股權(quán)處置再分配的循環(huán)中。
那么破產(chǎn)公司的欠繳出資之債如何處理，破產(chǎn)公司的股權(quán)資產(chǎn)持有目標(biāo)公司的股權(quán)資產(chǎn)又應(yīng)當(dāng)如何處置呢？
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《破產(chǎn)問題規(guī)定》）第七十七、七十八條的規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)在其開辦的全資企業(yè)中的投資權(quán)益以及對外投資形成的股權(quán)及其收益為債務(wù)人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，清算組應(yīng)當(dāng)予以追收，但股權(quán)價(jià)值為負(fù)值的，清算組停止追收。類比此規(guī)定，筆者認(rèn)為對于破產(chǎn)企業(yè)的欠繳出資，可區(qū)分該出資對象為破產(chǎn)企業(yè)的全資子公司還是控股或參股公司，以及該出資對象的股權(quán)情況或經(jīng)營情況。
二、破產(chǎn)企業(yè)的全資子公司
舉例說明：乙公司是甲公司的全資子公司，甲公司對乙公司的出資僅實(shí)繳了50%，認(rèn)繳制下應(yīng)當(dāng)在2030年之前實(shí)繳完畢。現(xiàn)甲公司向法院申請破產(chǎn)清算，法院審查之后予以受理。
鑒于乙公司是甲公司的全資子公司，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)區(qū)分甲乙公司是否出現(xiàn)法人人格高度混同予以分別處理。
（一）甲乙公司出現(xiàn)混同
公司人格混同是指關(guān)聯(lián)公司的人員、業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)等方面交叉或混同，導(dǎo)致各自財(cái)產(chǎn)無法區(qū)分，喪失獨(dú)立人格的情形。公司的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)是公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)保證，公司的獨(dú)立人格也突出地表現(xiàn)在財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立上。當(dāng)關(guān)聯(lián)公司的財(cái)產(chǎn)無法區(qū)分，喪失獨(dú)立人格時(shí)，就喪失了獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)。因此各關(guān)聯(lián)公司應(yīng)當(dāng)對彼此債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。[1]具體到破產(chǎn)程序中亦是如此，當(dāng)法院作出實(shí)質(zhì)合并破產(chǎn)的裁定或者命令時(shí)，從程序意義上講，這是一種以對資產(chǎn)與負(fù)債統(tǒng)一處理為目的的法人人格的模擬合并，但在破產(chǎn)程序中卻產(chǎn)生實(shí)體法意義上的實(shí)質(zhì)合并法律后果。[2]
具體到本文所舉案例中，甲乙公司出現(xiàn)高度人格混同，應(yīng)當(dāng)實(shí)質(zhì)合并破產(chǎn)。首先，甲公司對乙公司的欠繳出資義務(wù)免除；其次，甲乙公司的全部債權(quán)人均向管理人申報(bào)債權(quán)；最后，用甲乙公司的全部破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)共同清償兩公司的全部債務(wù)。
（二）甲乙公司未出現(xiàn)混同
若甲乙公司未出現(xiàn)混同，則仍然為兩個(gè)獨(dú)立法人，應(yīng)當(dāng)用各自財(cái)產(chǎn)對各自債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)清償責(zé)任。基于資本充實(shí)原則以及對乙公司債權(quán)人的保護(hù)，甲公司的欠繳出資之債并不能免除。根據(jù)乙公司是否資不抵債又可區(qū)分為兩種情況：
1、乙公司資不抵債
因乙公司為甲公司的全資子公司，因此甲公司對乙公司100%的股權(quán)享有所有權(quán)，即乙公司100%的股權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于甲公司的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。但根據(jù)《破產(chǎn)問題規(guī)定》第七十七條的規(guī)定，此種情況下股權(quán)價(jià)值為負(fù)值，甲公司在乙公司的投資權(quán)益停止追收。
甲公司的出資義務(wù)不免除，又要避免出現(xiàn)循環(huán)分配的困境，那么甲公司應(yīng)當(dāng)如何完成出資呢？筆者認(rèn)為，具體做法可以是：計(jì)算甲公司在破產(chǎn)清算狀態(tài)下的模擬清償率，以欠繳出資數(shù)額乘以該清償率即為此種情況下甲公司應(yīng)當(dāng)完成的實(shí)際出資金額，以上補(bǔ)繳出資的行為及方式建議由甲公司債權(quán)人會(huì)議通過及乙公司股東會(huì)通過。
甲公司按照上述方式實(shí)際完成出資后，再行判斷乙公司是否仍處于資不抵債狀態(tài)或是否可以恢復(fù)獨(dú)立運(yùn)營能力。若仍處于資不抵債且無獨(dú)立運(yùn)營能力的，在符合破產(chǎn)受理其他條件前提下，乙公司作為獨(dú)立法人，可以一并申請破產(chǎn)。
如果甲公司按照上述標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)足出資義務(wù)后，乙公司脫離資不抵債狀態(tài)，且能夠獨(dú)立良好運(yùn)營，則歸入下一節(jié)筆者將討論的類型中。
2、乙公司運(yùn)營良好
如果乙公司運(yùn)營良好，資產(chǎn)大于負(fù)債，根據(jù)《破產(chǎn)問題規(guī)定》第七十七條的規(guī)定，甲公司應(yīng)當(dāng)追收在乙公司的投資收益，并將其納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。鑒于甲公司在乙公司尚有未完成出資，在將乙公司的資產(chǎn)進(jìn)行評估后，處理方式有二：
（1）司法拍賣
拍賣是一種特殊的交易方式，遵循價(jià)高者得的原則，可以實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的收益最大化，進(jìn)而更好保障普通債權(quán)人的合法權(quán)益。但基于公司法對股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定，仍應(yīng)當(dāng)通知全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。
司法拍賣完成后，股東已經(jīng)變更，出資義務(wù)仍應(yīng)當(dāng)為認(rèn)繳制，并不提前到期。拍賣所得價(jià)款納入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。因乙公司良好存續(xù)，并未出現(xiàn)“不能清償債務(wù)”的情形，因此乙公司的債權(quán)人不可依據(jù)《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定向甲公司申報(bào)債權(quán)。
（2）強(qiáng)制退出
若沒有第三方承接甲方享有的乙公司的股權(quán)，則甲公司可以將持有的乙公司股權(quán)分配給債權(quán)人，未出資部分則由乙公司做減資處理。
三、破產(chǎn)企業(yè)的控股公司或參股公司
舉例說明：A公司是B公司的參股公司，占股40%，尚未完成出資義務(wù)。現(xiàn)A公司申請破產(chǎn)，法院經(jīng)審查后受理。A、B公司未出現(xiàn)人格混同。
（一）B公司經(jīng)營良好
A公司應(yīng)當(dāng)將持有的B公司的股權(quán)進(jìn)行拍賣，所得價(jià)款列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配（具體操作方式同上）。對B公司的欠繳出資義務(wù)由新股東承接。因B公司未出現(xiàn)資不抵債之情形，B公司的債權(quán)人不得向A公司的破產(chǎn)管理人進(jìn)行債權(quán)申報(bào)。
（二）B公司資不抵債
如果B公司資不抵債，根據(jù)B公司是否與A公司一并申請破產(chǎn)又可區(qū)分為兩種情況：
1、B公司申請一并破產(chǎn)
若B公司申請和A公司一并破產(chǎn)，為避免“分配債權(quán)——股權(quán)（破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)）增加——二次分配債權(quán)”的循環(huán)，筆者建議參考上文甲乙公司未出現(xiàn)人格混同時(shí)“乙公司資不抵債”的情形進(jìn)行處置。
2、B公司不申請破產(chǎn)
根據(jù)《公司法司法解釋（三）》第十三條第二款的規(guī)定，A公司應(yīng)當(dāng)在未出資本息范圍內(nèi)對B公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。這一規(guī)定有兩個(gè)問題點(diǎn)：一是“未出資本息范圍內(nèi)”，二是“不能清償?shù)牟糠帧薄Q言之，A公司的補(bǔ)充清償責(zé)任是有一定范圍限度的，針對的是B公司不能清償?shù)牟糠郑以摬糠謶?yīng)當(dāng)小于等于未出資本息金額。
具體到本文所舉案例：
（1）債權(quán)申報(bào)
此時(shí)A公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，A公司的破產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)通知B公司的債權(quán)人申報(bào)債權(quán)。但鑒于B公司有可能債權(quán)人眾多，且目前無破產(chǎn)的意向，若通知B公司全體債權(quán)人前來申報(bào)不但徒增A公司管理人的工作量，也會(huì)引發(fā)B公司債權(quán)人恐慌，進(jìn)而導(dǎo)致B公司經(jīng)營狀況的愈加惡化。因此，筆者認(rèn)為，此時(shí)應(yīng)當(dāng)由B公司前來向管理人申報(bào)債權(quán)。
（2）確定承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任金額
B公司已資不抵債，其不能清償部分金額應(yīng)當(dāng)為負(fù)債減資產(chǎn)金額。管理人應(yīng)當(dāng)將該金額與A公司的欠繳出資本息金額相比較，如果該金額大于欠繳出資本息金額，則A公司承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的范圍應(yīng)當(dāng)是其欠繳出資本息金額，反之則應(yīng)當(dāng)為該金額。
（3）清償方式
管理人應(yīng)當(dāng)將上述金額列為B公司享有的對A公司的普通債權(quán)，在A公司的破產(chǎn)程序中按照普通債權(quán)標(biāo)準(zhǔn)在該金額之內(nèi)按比例獲得清償。
四、總結(jié)
為便于讀者梳理與理解本文內(nèi)容，筆者將主要觀點(diǎn)以思維導(dǎo)圖的方式做總結(jié)如下：
[1]參見：指導(dǎo)案例15號徐工集團(tuán)工程機(jī)械股份有限公司訴成都川交工貿(mào)有限責(zé)任公司等買賣合同糾紛案。
[2]王欣新：《關(guān)聯(lián)企業(yè)實(shí)質(zhì)合并破產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)研究》，《法律適用?司法案例》2017年第8期。
