業(yè)績補(bǔ)償方案，不是想調(diào)就能調(diào)
作者：靳如悅 張曉敏 2021-09-30依然在世界各地肆虐的新冠疫情，對于整個人類社會的影響是全面而深入的。2020年以來，國家開始推行延期繳納稅款、延期繳納社保、公積金、房產(chǎn)稅減免等政策，從各個方面減少疫情對于人民群眾生產(chǎn)生活的影響。上市公司并購重組中開始允許業(yè)績補(bǔ)償方案的調(diào)整，某種程度上也可以被視為該等政策之一。但是應(yīng)當(dāng)明確，業(yè)績補(bǔ)償承諾一經(jīng)做出，需要各方嚴(yán)格遵守，業(yè)績補(bǔ)償方案的調(diào)整應(yīng)該像做出業(yè)績補(bǔ)償方案時一樣謹(jǐn)慎。
一、關(guān)于業(yè)績補(bǔ)償方案變更的規(guī)定 自2013年以來，中國證監(jiān)會下發(fā)多個關(guān)于業(yè)績補(bǔ)償方案變更的規(guī)定，業(yè)績補(bǔ)償方案的調(diào)整也經(jīng)歷了無法履行需要及時披露信息，到明確禁止變更業(yè)績補(bǔ)償承諾，再到因為疫情影響而允許延長承諾期限或適當(dāng)調(diào)整承諾內(nèi)容。具體內(nèi)容如下： 1、2013年12月，中國證監(jiān)會下發(fā)《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》，根據(jù)該指引，因相關(guān)法律法規(guī)、政策變化、自然災(zāi)害等自身無法控制的客觀原因?qū)е鲁兄Z無法履行或無法按期履行的，承諾相關(guān)方應(yīng)及時披露相關(guān)信息。除因相關(guān)法律法規(guī)、政策變化、自然災(zāi)害等自身無法控制的客觀原因外，承諾確已無法履行或者履行承諾不利于維護(hù)上市公司權(quán)益的，承諾相關(guān)方應(yīng)充分披露原因，并向上市公司或其他投資者提出用新承諾替代原有承諾或者提出豁免履行承諾義務(wù)。上述變更方案應(yīng)提交股東大會審議。 2、2016年6月，中國證監(jiān)會上市公司監(jiān)管部發(fā)布《關(guān)于上市公司業(yè)績補(bǔ)償承諾的相關(guān)問題與解答》，明確重組方不得變更業(yè)績補(bǔ)償承諾。即在上市公司重大資產(chǎn)重組中，重組方的業(yè)績補(bǔ)償承諾是基于其與上市公司簽訂的業(yè)績補(bǔ)償協(xié)議作出的，該承諾是重組方案的重要組成部分，因此，重組方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照業(yè)績補(bǔ)償協(xié)議履行承諾。重組方不得適用《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》第五條的規(guī)定，變更其作出的業(yè)績補(bǔ)償承諾。 3、2020年7月，中國證監(jiān)會下發(fā)《監(jiān)管規(guī)則適用指引——上市類第1號》重申了重組方不得變更業(yè)績補(bǔ)償承諾。即在上市公司重大資產(chǎn)重組中，重組方業(yè)績補(bǔ)償承諾是基于其與上市公司簽訂的業(yè)績補(bǔ)償協(xié)議作出的，該承諾是重組方案重要組成部分。因此，重組方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照業(yè)績補(bǔ)償協(xié)議履行承諾。除中國證監(jiān)會明確的情形外，重組方不得適用《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》第五條的規(guī)定，變更其作出的業(yè)績補(bǔ)償承諾。 2020年5月，證監(jiān)會有關(guān)部門負(fù)責(zé)人就上市公司并購重組中標(biāo)的資產(chǎn)受疫情影響相關(guān)問題答記者問，明確對于尚處于業(yè)績承諾期的已實施并購重組項目，標(biāo)的資產(chǎn)確實受疫情影響導(dǎo)致業(yè)績收入、利潤等難以完成的，上市公司應(yīng)及時披露標(biāo)的資產(chǎn)業(yè)績受疫情影響的具體情況，分階段充分揭示標(biāo)的資產(chǎn)可能無法完成業(yè)績目標(biāo)的風(fēng)險。在上市公司會同業(yè)績承諾方對標(biāo)的資產(chǎn)業(yè)績受疫情影響情況做出充分評估，經(jīng)雙方協(xié)商一致，嚴(yán)格履行股東大會等必要程序后，原則上可延長標(biāo)的資產(chǎn)業(yè)績承諾期或適當(dāng)調(diào)整承諾內(nèi)容，調(diào)整事項應(yīng)當(dāng)在2020年業(yè)績數(shù)據(jù)確定后進(jìn)行。 二、業(yè)績承諾調(diào)整方式及相關(guān)案例 根據(jù)小編在公開網(wǎng)站查詢的部分上市公司業(yè)績補(bǔ)償調(diào)整案例，業(yè)績承諾調(diào)整方式主要包括延長業(yè)績承諾期限、調(diào)整業(yè)績承諾期限、減少業(yè)績承諾金額、調(diào)整業(yè)績補(bǔ)償方式（如將股權(quán)補(bǔ)償改為現(xiàn)金補(bǔ)償）等，部分案例列示如下： 三、業(yè)績補(bǔ)償方案調(diào)整的審議流程 調(diào)整業(yè)績補(bǔ)償方案的議案及上市公司與業(yè)績承諾方就調(diào)整業(yè)績補(bǔ)償方案簽訂的補(bǔ)充協(xié)議，均需經(jīng)過上市公司董事會、監(jiān)事會及股東大會的審議，并由獨立董事發(fā)表事前認(rèn)可意見及獨立意見。 此外，獨立財務(wù)顧問、會計師等中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)就業(yè)績承諾調(diào)整事項的合理性發(fā)表明確意見。 四、結(jié)語 因受疫情影響，業(yè)績補(bǔ)償方案調(diào)整暫時開了一個口子。但是可以預(yù)測，這一政策必將隨著新冠疫情的有效控制而走向終結(jié)。該政策也不意味著業(yè)績補(bǔ)償方案可以隨意調(diào)整，上市公司需要在業(yè)績調(diào)整方案中，充分說明業(yè)績補(bǔ)償方案調(diào)整的必要性和合理性，調(diào)整后的補(bǔ)償方案是否對上市公司及其股東權(quán)益產(chǎn)生不利影響，并在此過程中嚴(yán)格履行信息披露義務(wù)。
