私募基金管理人重大事項(xiàng)變更及《專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》操作指引
2018-02-012016年2月5日，中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“中基協(xié)”）發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》（以下簡(jiǎn)稱“《公告》”）。公告中明確要求，已登記為私募基金管理人的機(jī)構(gòu)在發(fā)生重大事項(xiàng)變更時(shí)，應(yīng)提交由律師事務(wù)所出具的《私募基金管理人重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》（以下簡(jiǎn)稱“《專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》”）。
一、什么是重大事項(xiàng)？
《公告》中指出，私募基金管理人申請(qǐng)變更控股股東、變更實(shí)際控制人、變更法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項(xiàng)或中基協(xié)審慎認(rèn)定的其他重大事項(xiàng)的變更。
截止目前，私募基金管理人在變更控股股東、實(shí)際控制人、法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人重大事項(xiàng)時(shí)才需要提交《專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》。私募基金管理人在變更主體資格相關(guān)內(nèi)容（例如工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證、機(jī)構(gòu)名稱、機(jī)構(gòu)注冊(cè)地址、經(jīng)營(yíng)范圍等）、合法合規(guī)及誠(chéng)信情況、機(jī)構(gòu)類型及業(yè)務(wù)類型、出資人、高級(jí)管理人員、基金托管人等重大事項(xiàng)時(shí)，暫無(wú)提交《專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》的明確要求。
二、私募基金管理人如何進(jìn)行重大事項(xiàng)變更？
1、私募基金管理人首先應(yīng)根據(jù)《公司法》、《公司章程》、《合伙協(xié)議》以及中基協(xié)的相關(guān)規(guī)定，按照法定程序進(jìn)行相關(guān)事項(xiàng)變更。例如，合法召開(kāi)相關(guān)決策會(huì)議、決策會(huì)議的表決方式合法有效、簽署相關(guān)法律文件等等。
2、私募基金管理人就變更事項(xiàng)結(jié)果應(yīng)當(dāng)向工商管理部門提交變更登記申請(qǐng)，依法辦理工商變更登記，并應(yīng)當(dāng)已經(jīng)獲得工商管理部門審核通過(guò)。
3、私募基金管理人就變更事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者及時(shí)、準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行信息披露，包括但不限于公司網(wǎng)站公告、郵寄送達(dá)《私募基金管理人重大事項(xiàng)變更通知書》等方式。
4、私募基金管理人應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)登記注冊(cè)的律師事務(wù)所，由中國(guó)律師事務(wù)所指派兩名執(zhí)業(yè)律師就變更事項(xiàng)進(jìn)行盡職調(diào)查，并根據(jù)調(diào)查結(jié)果出具無(wú)任何保留意見(jiàn)的《專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》。
5、私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在應(yīng)當(dāng)在完成工商變更登記后的10個(gè)工作日內(nèi)，通過(guò)私募基金登記備案系統(tǒng)向中基協(xié)進(jìn)行重大事項(xiàng)變更。具體報(bào)送方式為：將控股股東、實(shí)際控制人或法定代表人（執(zhí)行事務(wù)合伙人）變更報(bào)告及相關(guān)證明文件發(fā)送至協(xié)會(huì)郵箱pf@amac.org.cn,并通過(guò)私募基金登記備案系統(tǒng)進(jìn)行重大事項(xiàng)變更。
6、涉及法定代表人變更的，若為新增高管，高管人員應(yīng)當(dāng)首先在中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)從業(yè)人員管理系統(tǒng)注冊(cè)登記，審核通過(guò)后，申請(qǐng)狀態(tài)會(huì)顯示為“待私募系統(tǒng)確認(rèn)”，上述狀態(tài)會(huì)在第T+1日更新至資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)，然后私募基金管理人再在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)提交重大事項(xiàng)變更登記申請(qǐng)。涉及控股股東、實(shí)際控制人變更的則需要私募基金管理人直接在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)提交重大事項(xiàng)變更登記申請(qǐng)。
需要注意的是，根據(jù)《私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（十四）》的相關(guān)要求，自2017年11月3日起，新申請(qǐng)登記的私募基金管理人，在備案完成第一只私募基金產(chǎn)品前，不允許進(jìn)行法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人的重大事項(xiàng)變更，不允許隨意更換總經(jīng)理、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高級(jí)管理人員。同時(shí)，根據(jù)中基協(xié)目前的監(jiān)管政策及審核態(tài)度，建議已經(jīng)登記的的私募基金管理人在備案完成第一只基金產(chǎn)品前，暫緩進(jìn)行私募基金管理人重大事項(xiàng)變更登記申請(qǐng)。
三、《專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》重點(diǎn)內(nèi)容概要
1、私募基金管理人存續(xù)現(xiàn)狀
通過(guò)私募基金管理人最新的工商公示材料和章程、工商內(nèi)檔等材料，核查私募基金管理人是否存在法律法規(guī)及公司章程需要終止的情形。
2、重大事項(xiàng)變更原因
律師需要根據(jù)私募基金管理人的實(shí)際情況就重大事項(xiàng)的變更理由進(jìn)行詳細(xì)陳述，主要說(shuō)明變更的原因以及變更的整個(gè)過(guò)程，不能簡(jiǎn)單指向變更結(jié)果。
3、核查資料
律師需要就變更事項(xiàng)詳細(xì)核查相關(guān)文件資料，如股東會(huì)決議、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、執(zhí)行董事決定、公司章程、有限合伙協(xié)議及工商變更登記檔案等資料。
4、現(xiàn)場(chǎng)談話
律師需要對(duì)變更事項(xiàng)的相關(guān)人員進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)訪談，并留存訪談?wù)掌浺艏爸谱鳌对L談筆錄》。
5、網(wǎng)絡(luò)核查
律師需要通過(guò)登錄中國(guó)裁判文書網(wǎng)、中國(guó)法院網(wǎng)、中基協(xié)網(wǎng)站、證券期貨市場(chǎng)失信記錄查詢平臺(tái)、中國(guó)執(zhí)行信息公開(kāi)網(wǎng)、全國(guó)法院失信被執(zhí)行人名單信息公布與查詢網(wǎng)站、信用中國(guó)等相關(guān)網(wǎng)站進(jìn)行查詢以及通過(guò)百度、谷歌、360等搜索引擎進(jìn)行輿情檢索，根據(jù)相關(guān)人員戶籍所在地公安機(jī)關(guān)出具的《無(wú)犯罪記錄證明》及中國(guó)人民銀行征信中心出具的《個(gè)人信用報(bào)告》，對(duì)變更后的控股股東、實(shí)際控制人、法定代表人等人員進(jìn)行征信查詢。
6、人員信息
私募基金管理人需要提供變更后相關(guān)人員的身份證復(fù)印件、戶口本復(fù)印件、詳細(xì)的履歷信息、畢業(yè)證書、個(gè)人信用報(bào)告、基金從業(yè)資格、《無(wú)犯罪記錄證明》等文件資料。
7、信息披露
私募基金管理人如尚未備案產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)承諾將在產(chǎn)品籌備及介紹說(shuō)明文件中，準(zhǔn)確披露變更后的基本信息，不存在虛假、隱瞞的情形；如已備案產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)已通過(guò)公示、通告、直接聯(lián)絡(luò)等方式向投資者完整披露。
8、新關(guān)聯(lián)方
私募基金管理人進(jìn)行重大事項(xiàng)變更是否存在新的關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)）；若有，需要列明關(guān)聯(lián)方基本信息、工商登記等基本資料，并說(shuō)明該關(guān)聯(lián)方是否已登記為私募基金管理人，是否存在關(guān)聯(lián)交易。
9、變更控股股東
律師還應(yīng)詳細(xì)描述變更前后的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況，列明變更后完整的股東資料、出資和實(shí)繳信息；同時(shí)說(shuō)明私募基金管理人是否有直接或間接控股或參股的境外股東；若有，應(yīng)說(shuō)明穿透后其境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中基協(xié)的規(guī)定，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)判斷是否涉及控股類型的變更。
10、變更實(shí)際控制人
律師還需要核查私募基金管理人是否具有實(shí)際控制人；若有，應(yīng)說(shuō)明實(shí)際控制人的身份或工商注冊(cè)信息，以及實(shí)際控制人與私募基金管理人的控制關(guān)系，并說(shuō)明實(shí)際控制人能夠?qū)λ侥蓟鸸芾砣似鸬降膶?shí)際支配作用。
11、變更法定代表人
律師還需要核查變更后法定代表人的基金從業(yè)資格，并對(duì)其取得的方式進(jìn)行詳細(xì)說(shuō)明，同時(shí)需詳細(xì)描述法定代表人的個(gè)人基本信息、信用情況、涉訴情況、履歷信息、工作能力以及除私募基金管理人之外的兼職情況等。
四、私募基金管理人重大事項(xiàng)變更涉及的法律法規(guī)及監(jiān)管政策
（一）根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》
3、關(guān)于提交法律意見(jiàn)書的相關(guān)要求
自本公告發(fā)布之日起，新申請(qǐng)私募基金管理人登記、已登記的私募基金管理人發(fā)生部分重大事項(xiàng)變更，需通過(guò)私募基金登記備案系統(tǒng)提交中國(guó)律師事務(wù)所出具的法律意見(jiàn)書。法律意見(jiàn)書對(duì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的登記申請(qǐng)材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營(yíng)情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機(jī)構(gòu)情況、運(yùn)營(yíng)基本設(shè)施和條件、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項(xiàng)發(fā)表結(jié)論性意見(jiàn)。
私募基金管理人登記法律意見(jiàn)書具體適用情形如下：
（4）已登記的私募基金管理人申請(qǐng)變更控股股東、變更實(shí)際控制人、變更法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項(xiàng)或中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)審慎認(rèn)定的其他重大事項(xiàng)的，應(yīng)提交《私募基金管理人重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》。
（二）私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（五）
問(wèn)：私募基金管理人登記后變更控股股東、實(shí)際控制人或者法定代表人（執(zhí)行事務(wù)合伙人）的，應(yīng)當(dāng)在基金業(yè)協(xié)會(huì)履行什么手續(xù)？
答：根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》以及《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》相關(guān)規(guī)定，私募基金管理人變更控股股東、實(shí)際控制人或者法定代表人（執(zhí)行事務(wù)合伙人）的，屬于重大事項(xiàng)變更。管理人應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定，向投資者如實(shí)、及時(shí)、準(zhǔn)確、完整地披露相關(guān)變更情況或獲得投資者認(rèn)可。對(duì)上述事項(xiàng)管理人應(yīng)當(dāng)在完成工商變更登記后的10個(gè)工作日內(nèi)，通過(guò)私募基金登記備案系統(tǒng)向基金業(yè)協(xié)會(huì)進(jìn)行重大事項(xiàng)變更。具體報(bào)送方式為：將控股股東、實(shí)際控制人或法定代表人（執(zhí)行事務(wù)合伙人）變更報(bào)告及相關(guān)證明文件發(fā)送至協(xié)會(huì)郵箱pf@amac.org.cn,并通過(guò)私募基金登記備案系統(tǒng)進(jìn)行重大事項(xiàng)變更。基金業(yè)協(xié)會(huì)將依據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》進(jìn)行核對(duì)辦理。
（三）私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（十二）
問(wèn)：在私募基金管理人登記及相關(guān)高管人員提出變更申請(qǐng)時(shí)，對(duì)私募基金管理人的法定代表人、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人及其他高級(jí)管理人員有哪些要求？
答：為維護(hù)投資者利益，嚴(yán)格履行“受人之托、代人理財(cái)”義務(wù)，防范利益輸送及道德風(fēng)險(xiǎn)，私募基金管理人的高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)、恪盡職守，合理分配工作精力，在私募基金管理人登記及相關(guān)高管人員提出變更申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守以下要求：
（1）不得在非關(guān)聯(lián)的私募機(jī)構(gòu)兼職。
（2）在關(guān)聯(lián)私募機(jī)構(gòu)兼職的，協(xié)會(huì)可以要求其說(shuō)明在關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)兼職的合理性、勝任能力、如何公平對(duì)待服務(wù)對(duì)象等，協(xié)會(huì)將重點(diǎn)關(guān)注在多家關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)兼職的高級(jí)管理人員履職情況。
（3）對(duì)于在1年內(nèi)變更2次以上任職機(jī)構(gòu)的私募高級(jí)管理人員，協(xié)會(huì)將重點(diǎn)關(guān)注其變更原因及誠(chéng)信情況。
（4）私募基金管理人的高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)與任職機(jī)構(gòu)簽署勞動(dòng)合同。在私募基金管理人登記及相關(guān)高管人員提出變更申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)上傳法定代表人、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人及其他高級(jí)管理人員高管任職相關(guān)決議及勞動(dòng)合同。
已登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)定自查私募基金管理人相關(guān)高級(jí)管理人員的兼職情況。下一步協(xié)會(huì)將按照有關(guān)規(guī)定對(duì)私募基金管理人高級(jí)管理人員的兼職情況進(jìn)行核查，要求不符合規(guī)范的機(jī)構(gòu)整改。
（四）私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（十四）
問(wèn)：未完成首只私募基金備案的私募基金管理人可否辦理法定代表人、實(shí)際控制人或控股股東的重大事項(xiàng)變更？
答：根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》、《私募投資基金合同指引》等相關(guān)要求，為保證新登記私募基金管理人的公司治理、組織架構(gòu)和管理團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性，確保私募基金管理人持續(xù)有效執(zhí)行登記申請(qǐng)時(shí)所提出的商業(yè)運(yùn)作計(jì)劃和內(nèi)部控制制度，自本問(wèn)答發(fā)布之日起，申請(qǐng)私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)書面承諾：申請(qǐng)登記機(jī)構(gòu)保證其組織架構(gòu)、管理團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性，在備案完成第一只基金產(chǎn)品前，不進(jìn)行法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人的重大事項(xiàng)變更；不隨意更換總經(jīng)理、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高級(jí)管理人員。法律法規(guī)另有規(guī)定或發(fā)生不可抗力情形的除外。
中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)重申，已有管理規(guī)模的私募基金管理人在辦理法定代表人、實(shí)際控制人或控股股東的重大事項(xiàng)變更申請(qǐng)時(shí)，除應(yīng)按要求提交專項(xiàng)法律意見(jiàn)書外，還應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明材料，充分說(shuō)明變更事項(xiàng)緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會(huì)、股東大會(huì)或合伙人會(huì)議的相關(guān)表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者就所涉重大事項(xiàng)及時(shí)、準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行了信息披露。
（五）私募基金管理人登記須知
3、法律意見(jiàn)書相關(guān)要求
（1）按照《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》，新申請(qǐng)私募基金管理人登記、已登記的私募基金管理人發(fā)生部分重大事項(xiàng)變更，需通過(guò)私募基金登記備案系統(tǒng)提交律師事務(wù)所出具的法律意見(jiàn)書。法律意見(jiàn)書應(yīng)按照《私募基金管理人登記法律意見(jiàn)書指引》對(duì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的登記申請(qǐng)材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營(yíng)情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機(jī)構(gòu)情況、運(yùn)營(yíng)基本設(shè)施和條件、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項(xiàng)發(fā)表結(jié)論性意見(jiàn)。
（2）已登記的私募基金管理人申請(qǐng)變更控股股東、變更實(shí)際控制人、變更法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項(xiàng)或協(xié)會(huì)審慎認(rèn)定的其他重大事項(xiàng)的，應(yīng)提交《私募基金管理人重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》，對(duì)私募基金管理人重大事項(xiàng)變更的相關(guān)事項(xiàng)逐項(xiàng)明確發(fā)表結(jié)論性意見(jiàn)，還應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明材料，充分說(shuō)明變更事項(xiàng)緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會(huì)、股東大會(huì)或合伙人會(huì)議的相關(guān)表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者及時(shí)、準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行了信息披露。
8、私募基金管理人登記完成應(yīng)特別知悉事項(xiàng)
（2）根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》、《私募投資基金合同指引》等相關(guān)要求，為保證新登記私募基金管理人的公司治理、組織架構(gòu)和管理團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性，確保私募基金管理人持續(xù)有效執(zhí)行登記申請(qǐng)時(shí)所提出的商業(yè)運(yùn)作計(jì)劃和內(nèi)部控制制度，自私募基金登記備案相關(guān)問(wèn)題解答（十四）發(fā)布之日起，申請(qǐng)私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)書面承諾：申請(qǐng)登記機(jī)構(gòu)保證其組織架構(gòu)、管理團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性，在備案完成第一只基金產(chǎn)品前，不進(jìn)行法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人的重大事項(xiàng)變更；不隨意更換總經(jīng)理、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高級(jí)管理人員。法律法規(guī)另有規(guī)定或發(fā)生不可抗力情形的除外。
中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)重申，已有管理規(guī)模的私募基金管理人在辦理法定代表人、實(shí)際控制人或控股股東的重大事項(xiàng)變更申請(qǐng)時(shí)，除應(yīng)按要求提交專項(xiàng)法律意見(jiàn)書外，還應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明材料，充分說(shuō)明變更事項(xiàng)緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會(huì)、股東大會(huì)或合伙人會(huì)議的相關(guān)表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者就所涉重大事項(xiàng)及時(shí)、準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行了信息披露。
（六）《私募投資基金信息披露管理辦法》
第十八條發(fā)生以下重大事項(xiàng)的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照基金合同的約定及時(shí)向投資者披露：
（4） 管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人(委派代表)、實(shí)際控制人發(fā)生變更的；
（七）《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》
第二十五條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定，及時(shí)填報(bào)并定期更新管理人及其從業(yè)人員的有關(guān)信息、所管理私募基金的投資運(yùn)作情況和杠桿運(yùn)用情況，保證所填報(bào)內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。發(fā)生重大事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)在10個(gè)工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告。
