以增資方式進行“股權(quán)代持還原”的案例及審核關(guān)注要點
作者：樓永輝 方海濤 王國誠 2024-03-05股權(quán)代持，又被稱為隱名持股、名義持股，是指實際出資人委托第三人以其名義持股或出資，并行使股東權(quán)利、履行股東義務(wù)的一種持股方式。根據(jù)上市審核要求，發(fā)行人歷史沿革中存在股權(quán)代持情形的，應(yīng)當(dāng)在提交公開發(fā)行股票申請材料前依法解除，并在招股說明書中披露代持形成原因、演變情況、解除過程、是否存在糾紛或潛在糾紛等。
常規(guī)的股權(quán)代持清理方式為“代持還原”，即將代持股權(quán)還原至實際出資人名下，即由代持雙方簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定代持人將其代實際出資人持有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給實際出資人。鑒于代持形成時，被代持人履行了實際出資義務(wù)，因此還原協(xié)議約定的轉(zhuǎn)讓對價一般為名義價格，無需實際支付。
針對代持還原，經(jīng)筆者檢索相關(guān)案例，除前述較為常見的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式外，部分問詢案例解釋采用增資方式進行了代持還原或解除了股權(quán)代持。現(xiàn)結(jié)合相關(guān)案例，就通過增資方式進行代持還原相關(guān)問題簡要分析如下。
一、增資方式進行代持還原方案
（一）增資方式進行代持還原相關(guān)案例
經(jīng)筆者檢索最近三年公開披露的IPO及掛牌案例，涉及“以增資方式還原代持”的案例主要如下：
1. 天*藥*（60**35）
（1）代持背景
有限公司設(shè)立初期，公司股東許某某、王某某、邱某某與陳某某約定，以陳某某在有限公司擔(dān)任總經(jīng)理5年為條件，給予陳某某有限公司3%的股權(quán)，任期屆滿后由前述三位股東按照相對持股比例以1元/注冊資本價格轉(zhuǎn)讓給被代持人陳某某。
（2）還原過程
股東大會審議同意公司實施股權(quán)激勵，并向被代持人陳某某定向發(fā)行新股，向陳某某定向發(fā)行新股系為還原其實際持有的3%的股份，其用于本次增資的增資款系由三位股東按照各自的相對出資比例向陳某某支付，再由陳某某全額出資至公司。鑒于本次系通過增資方式還原股權(quán)代持，陳某某等比例享有了因增資而增加的股東權(quán)益，因此陳某某應(yīng)自行承擔(dān)增資款的3%，被代持股權(quán)期間的股東分紅由三位股東按照各自的代持比例扣繳個稅后支付給被代持人陳某某。
（3）其他說明
該案例中，發(fā)行人披露，為統(tǒng)籌考慮實施股權(quán)激勵，公司全體股東決定以定向增資的方式同時實施股權(quán)激勵及代持還原。
本次還原增資系按照公司截至2018年9月30日未經(jīng)審計的凈資產(chǎn)定價2.93元/股，基于謹慎考慮，將解除代持時每股公允價值11.93元與被代持人入股價格2.93元/股的差額確認為股份支付費用。
2. 三*生*（30**06）
（1）代持背景
2012年，公司注冊資本由1,000萬元增加至2,000萬元，價格為2元/注冊資本（參考增資時的每股凈資產(chǎn)）。由于當(dāng)時企業(yè)對股權(quán)交易中心掛牌政策理解存在偏差，為控制股東人數(shù)規(guī)模，方便股東管理，采取了由程某某、孫某某替多人代持股權(quán)的安排。
（2）還原過程
2015年5月，公司注冊資本由2,000萬元增加到3,000萬元，增資價格為1.25元/股。此次增資人員中，部分人員系2012年10月產(chǎn)生的被代持人員，該部分被代持人員的股份由公司控股股東/實控人聶某某按照1.25元/股受讓并支付相應(yīng)款項，相關(guān)人員同時以1.25元/股的價格增資，成為公司在冊股東。聶某某將增資資金打入被代持人賬戶（每人對應(yīng)資金為1.25元*被代持股份數(shù)），相關(guān)被代持人用該資金向公司增資成為直接顯名股東，相關(guān)被代持人的股份得到了準確還原。
（3）其他說明
該案例中，名義上是以“增資方式實現(xiàn)被代持人顯名登記”，工商上面亦只體現(xiàn)一次變更，但結(jié)合交易實質(zhì)及資金流水，實質(zhì)上連續(xù)進行了兩步操作，即先由實際控制人收回被代持股權(quán)，繼而由被代持人向公司增資。
增資價格為1.25元/股，系參考增資時的每股凈資產(chǎn)1.30元定價，低于原始出資成本2元/股，本次增資該等人員自身并未再行出資，僅為通過增資形式進行代持還原，股份未發(fā)生變化，自身利益未受損失。
3. 東*科*（68**00）
（1）代持背景
2013年至2015年期間發(fā)生多股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因涉及的持股員工人數(shù)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓次數(shù)較多，為簡化工商變更登記手續(xù)，受讓方以代持方式持有受讓的東威有限股權(quán)，被代持人系分別以10.53元至33.33元/注冊資本的溢價受讓取得有限公司股權(quán)。相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓雖未辦理工商變更登記手續(xù)，但股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款均已支付，被代持人已成為有限公司實際出資人。
（2）還原過程
為簡化以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式還原代持和增資涉及到的兩次工商變更登記手續(xù)，12名被代持人直接以新增股東形式參與增資。被代持人能夠以1元/注冊資本的價格認繳新增注冊資本，系因其通過前述股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易已取得有限公司股權(quán)，成為公司實際出資人。另外3人還原時不存在增資或注冊資本變更事項，因此通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式實現(xiàn)還原。
為保證被代持人通過增資還原的股權(quán)比例，與被代持時的股權(quán)比例一致，持股權(quán)益不發(fā)生變化，本次增資時被代持人認繳的出資為其原被代持股權(quán)對應(yīng)的股權(quán)比例×增資后公司注冊資本，即被代持人除按照實際持股比例繳納新增注冊資本外，還額外繳納了其被代持股權(quán)增資前對應(yīng)的注冊資本金額。相應(yīng)地，代持人在本次增資過程中亦按照其實際持股比例繳納出資。被代持人確認無需代持人退回上述多繳納的出資金額。
（3）其他說明
該案例中，公司解釋有增資擴股需求，涉及注冊資本變更，為了簡化工商登記手續(xù)，遂在增資的同時進行代持還原，最終體現(xiàn)為以增資方式實現(xiàn)代持還原。
增資價格為1元/注冊資本。招股書及反饋問詢未涉及本次增資定價公允性及股份支付相關(guān)問題。
4．恒*鉆*（83**42）
（1）代持背景
公司于2004年進行改制，公司原股東江漢公司將其持有的19%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其下屬子公司，另外68.5%的股權(quán)按凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給26名參與公司改制的職工。為方便辦理工商登記，參與改制的26名職工一致推舉杜某、余某某等七人代表該26名參與改制的職工受讓并持有上述股權(quán)。
（2）還原過程
2015年8月，為解除股東間代持關(guān)系，有限公司全體實際股東一致決定對公司進行增資，公司注冊資本由400萬元增至1,600萬元，其中1,066.56萬元增資由公司的顯名股東和隱名股東按1元/出資額的價格不等比例認購，同時，通過顯名股東將代持出資額歸還給隱名股東，再由隱名股東對公司增資的方式實現(xiàn)代持還原；另外差額部分增資作為股權(quán)激勵由員工增資。
在1,066.56萬元的不等比例增資中，先以1,466.56萬元為基數(shù)，按各股東的實際持股比例計算出各股東在1,466.56萬元注冊資本中應(yīng)當(dāng)持有的出資額；隱名股東按前述計算出的出資額數(shù)據(jù)增資（增資額部分來自于自有資金，部分來自于顯名股東歸還的代持額），顯名股東以前述計算出的出資額數(shù)據(jù)減去其名下已登記的出資額后的出資額數(shù)據(jù)增資；同時，顯名股東將其代隱名股東持有的出資額歸還給隱名股東，由隱名股東增資到公司。
（3）其他說明
該案例中，公司解釋因經(jīng)營發(fā)展需要資金，同時需要解除股東間代持關(guān)系，故公司全體實際股東一致決定進行增資。
增資價格為1元/注冊資本。招股書及反饋問詢未涉及本次增資定價公允性及股份支付相關(guān)問題。
5. 國*軟*（87**53）
（1）代持背景
2014年12月，公司對工作滿2年的員工實施股權(quán)激勵，激勵對象通過受讓實控人持有的持股平臺股權(quán)的方式間接取得公司股份。為方便工商登記，激勵對象持有的持股平臺股權(quán)由實控人代持。
（2）還原過程
2019年3月，持股平臺通過增資形式對股權(quán)代持進行還原。本次增資的原則是確保增資后激勵對象因股權(quán)激勵持有的持股平臺股權(quán)比例與股權(quán)代持還原前因股權(quán)激勵持有的持股平臺股權(quán)比例保持一致，實控人代激勵對象持有持股平臺股權(quán)的情形解除，代持還原的資金來源于韓某某，原因系在股權(quán)代持形成時，激勵對象均已向韓某某支付了全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，激勵對象不再承擔(dān)本次股權(quán)激勵代持還原的實際出資。
（3）其他說明
該案例中，被代持人均為公司員工，代持人為公司控股股東、實際控制人。
增資價格為1元/持股平臺出資額。招股書及反饋問詢未涉及本次增資定價公允性及股份支付相關(guān)問題。
6．創(chuàng)*電*（87**34）
（1）代持背景
2006年，關(guān)聯(lián)公司實際控制人黃某某、錢某某與陳某某等人簽署股份轉(zhuǎn)讓合同，向該等核心員工轉(zhuǎn)讓該公司部分股權(quán)并由黃某某、錢某某代持。2006年8月，發(fā)行人前身有限公司設(shè)立并完全承繼原關(guān)聯(lián)公司業(yè)務(wù)，原關(guān)聯(lián)公司被代持股東自有限公司成立起即擁有有限公司對應(yīng)關(guān)聯(lián)公司代持比例的股權(quán)，兩公司股權(quán)結(jié)構(gòu)完全一致并同步映射。
（2）還原過程
2018年10月，基于股權(quán)清晰考慮，公司通過新設(shè)持股平臺向有限公司增資的形式對股權(quán)代持情況進行還原。因股權(quán)代持形成時各實際股東（被代持人）均已向黃某某、錢某某實際支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價，代持還原時，黃某某、錢某某向各實際股東（被代持人）支付了相應(yīng)的增資款項，由各實際股東（被代持人）實名完成對持股平臺的增資，再由持股平臺實際向有限公司增資，從而完成股權(quán)代持的還原。
（3）其他說明
案例為間接增資，處理思路與三*生*（30**06）基本一致，結(jié)合交易實質(zhì)及資金流水，實質(zhì)上連續(xù)進行了兩步操作，即先由代持人向各實際股東（被代持人）支付相應(yīng)的增資款項，繼而由各實際股東（被代持人）實名完成對持股平臺的增資，再由持股平臺對公司進行增資。
代持還原暨增資后，各實際股東（被代持人）持有的有限公司股權(quán)比例與還原前持股比例保持一致，增資價格參考有限公司截至2018年10月31日的凈資產(chǎn)并經(jīng)各方協(xié)商一致確定。
7．哈*勝*（87**50）
（1）代持背景
有限公司成立于2011 年，成立時由文某（持股 60%）、郭某某（持股40%）代表全體24名股東持股，公司設(shè)立時即存在代持。
（2）還原過程
公司2020年計劃以分紅款增資，并通過各股東非同比例增資進一步在工商層面還原股權(quán)代持，該增資款項由全體股東按實際持股比例承擔(dān)。本次增資實質(zhì)為還原部分被代持股權(quán)，因此增資價格為1.00元/股，定價具有合理性。全體股東已在取得股利分配時繳納相關(guān)稅費，除此之外本次增資不涉及其他納稅義務(wù)。
（3）其他說明
該案例中，公司解釋隨著公司業(yè)務(wù)規(guī)模的擴大，公司計劃進一步還原股權(quán)代持，并同步增加股本以提升市場影響力并進行市場開拓。基于上述考慮，公司計劃以分紅款增資，并通過各股東非同比例增資進一步在工商層面還原股權(quán)代持。
由于增資目的系為還原股權(quán)代持，增資前后公司股東實際持股比例未發(fā)生變化；本次增資不存在以股份作為對價獲取員工提供的服務(wù)的情形，不構(gòu)成股權(quán)激勵，不涉及股份支付。
8．飛*得*（問詢回復(fù)）
（1）代持背景
2014年12月，周某某對外轉(zhuǎn)讓有限公司40%股權(quán)，由徐某某受讓20%、李某受讓20%，其中：（1）徐某某受讓的20%股權(quán)中的15%替施某某代持，李某受讓的20%股權(quán)中的10%替施某某代持；（2）周某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后保留8%的股權(quán)，由施某某代持。
（2）還原過程
2020年1月，有限公司召開股東會，同意將注冊資本由500萬元增加至1,000萬元，新增注冊資本全部由施某某出資（本次增資實際系各股東同比例增資，不影響實際的股權(quán)比例）。本次增資完成后，施某某與徐某某、李某之間的股權(quán)代持關(guān)系完全解除。
（3）其他說明
該案例中，監(jiān)管機構(gòu)重點問詢通過增資方式進行代持還原的原因及合理性，發(fā)行人圍繞“解決股權(quán)代持、滿足增資擴股需求、不違反《公司法》規(guī)定、不損害其他股東利益”等方面進行回復(fù)。
（二）實施步驟
結(jié)合相關(guān)案例，以增資方式進行代持還原主要實施步驟如下：
1．確定增資方案
（1）確定增資價格：涉及價格公允性及是否需要計提股份支付相關(guān)問題，合理確定增資價格，相關(guān)案例按照1元/注冊資本或凈資產(chǎn)價格進行增資。
（2）確定增資比例：被代持人增資比例為其實際持股比例（如公司進行過增資，需考慮被代持人股權(quán)稀釋情況），其他股東（代持人或創(chuàng)始股東除外）增資前后持股比例保持不變。如公司已進行股改，應(yīng)考慮股份數(shù)保持不變。
（3）確定增資金額：被代持人以其實際出資金額（被代持出資額）進行增資。
為保證增資前后其他股東（主要為外部股東）利益（有限公司股權(quán)比例或股份公司股份數(shù)）不受減損，通常情況下實際控制人或創(chuàng)始股東團隊（多為代持人）需讓渡部分權(quán)益，即少增或不參與增資；通過被代持人還原后持股比例計算出增資后注冊資本，由除代持人（或創(chuàng)始股東）外的其他股東按照同等價格不等比例增資，即根據(jù)增資后注冊資本計算出各股東增資后的出資額，其他各股東以增資后的出資額與增資前的出資額之間的差額進行增資。
（4）確定增資資金來源：結(jié)合代持形成背景、資金流水，確定被代持人本次增資的資金來源。一般情況下，代持人向被代持人支付與被代持股權(quán)原始出資金額等額的款項，被代持人收到代持人支付的款項后即向目標(biāo)公司進行增資，此外部分案例亦用分紅款增資。
2．履行決議程序
召開董事會及股東會，審議增資方案，未設(shè)董事會的，由執(zhí)行董事作出決議后提交股東會進行審議。
根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東會會議作出增加注冊資本的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。前述增資方案下，為保持其他股東（如存在外部股東）持股比例不變，其他股東有權(quán)按照較低價格（1元/注冊資本或凈資產(chǎn)價格）進行增資，其他股東權(quán)益未受到減損，因此該增資方案易便于爭取其他股東（包括外部股東）的支持。
考慮到前述增資的主要目的為實現(xiàn)代持還原，全體股東非等比增資，為避免股東之間就本次增資存在潛在爭議或糾紛，實際操作過程中建議取得全體股東同意。
3．完成實繳出資
增資股東完成實繳出資。
二、審核關(guān)注要點
（一）審核關(guān)注要點
結(jié)合現(xiàn)行IPO監(jiān)管規(guī)則及上述實踐案例，不難看出通過增資方式實現(xiàn)代持還原的重點關(guān)注事項體現(xiàn)在如下方面：
1．采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資等不同方式還原代持股權(quán)的原因及背景，以增資方式進行還原的合法性、合理性；
2．增資的定價依據(jù)、合理性及公允性；
3．增資資金的來源；
4．被代持人增資后，代持人是否向被代持人退還被代持股權(quán)原始出資；
5．其他股東未增資或非等比例增資的原因與合理性；代持是否完全解除，各股東之間是否存在股權(quán)代持或其他特殊利益安排，就本次增資各股東之間是否存在爭議、糾紛或潛在爭議、糾紛，是否損害小股東或外部股東利益；
6．代持還原過程中的涉稅情況；
7．增資是否涉及股份支付問題。
（二）分析解釋思路
結(jié)合相關(guān)案例，前述相關(guān)問題解決或論證思路分析如下：
三、結(jié)語
綜上所述，代持還原解決的是股權(quán)權(quán)屬問題，以增資方式進行代持還原的核心是合理解釋代持股權(quán)出資來源。增資本身不違反公司法等相關(guān)法律規(guī)定，通過增資，實際股東及其持股比例或股份數(shù)得以顯名和登記，在這種情況下，增資方式為解釋“不存在股權(quán)代持”或“股權(quán)代持已解除”提供了一種新的論證思路或解釋口徑，從相關(guān)披露案例來看，該種解釋或論證思路能夠被監(jiān)管機構(gòu)所認可，具有一定的可操作性。
結(jié)合相關(guān)案例，股權(quán)代持發(fā)生在自然人之間的情況下，較之于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，通過增資方式進行代持還原，一定程度上可以暫時避免或降低名義股東或?qū)嶋H出資人承擔(dān)較高的個人所得稅稅負。但需注意的是，進行低價增資亦可能存在被認定為規(guī)避股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收的問題，在申報上市階段，為了有效避免稅務(wù)風(fēng)險或降低監(jiān)管疑慮，就自然人股東以增資方式實施代持還原事項，建議由代持雙方就稅務(wù)問題出具兜底承諾。
此外，結(jié)合案例來看，通過增資方式進行股權(quán)還原的，代持雙方通常會涉及創(chuàng)始股東/核心人員/實控人，此種情況下，通過合理的增資方案設(shè)計，其他股東（名義股東或創(chuàng)始人股東除外）通過非等比例增資，保持增資前后持股比例或股份數(shù)不變，一定程度上可以減少與其他股東（尤其是外部股東）的溝通成本，易獲得其他股東支持。反之，如果是外部股東層面存在代持，一般優(yōu)先考慮以轉(zhuǎn)讓方式解除代持。
以上案例及分析供參考，具體在設(shè)計還原方案的過程中，需綜合代持形成背景、資金流水、股東身份、股權(quán)公允價值等方面因素進行分析論證，確保還原方案合理、易解釋，能獲得監(jiān)管機構(gòu)的認可。
注釋
[1]《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第5號》“5-1增資或轉(zhuǎn)讓股份形成的股份支付、1.實際控制人/老股東增資”規(guī)定：解決股份代持等規(guī)范措施導(dǎo)致股份變動，家族內(nèi)部財產(chǎn)分割、繼承、贈與等非交易行為導(dǎo)致股份變動，資產(chǎn)重組、業(yè)務(wù)并購、轉(zhuǎn)換持股方式、向老股東同比例配售新股等導(dǎo)致股份變動，有充分證據(jù)支持相關(guān)股份獲取與發(fā)行人獲得其服務(wù)無關(guān)的，不適用《企業(yè)會計準則第11號——股份支付》；為發(fā)行人提供服務(wù)的實際控制人/老股東以低于股份公允價值的價格增資入股，且超過其原持股比例而獲得的新增股份，應(yīng)屬于股份支付。如果增資協(xié)議約定，所有股東均有權(quán)按各自原持股比例獲得新增股份，但股東之間轉(zhuǎn)讓新增股份受讓權(quán)且構(gòu)成集團內(nèi)股份支付，導(dǎo)致實際控制人/老股東超過其原持股比例獲得的新增股份，也屬于股份支付。實際控制人/老股東原持股比例，應(yīng)按照相關(guān)股東直接持有與穿透控股平臺后間接持有的股份比例合并計算。
