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企業(yè)家是社會的財富，一個優(yōu)秀的企業(yè)家是社會快速發(fā)展的助推器。正如美國經(jīng)濟學家J.A Schumpeter（熊彼特）所說，企業(yè)家就是開拓者、創(chuàng)新者，企業(yè)家是把科學技術(shù)發(fā)明引入經(jīng)濟生活之中，把經(jīng)濟推向前進的人。然而，我們發(fā)現(xiàn)，我們國家有一大批優(yōu)秀的企業(yè)家，沒有敗在商業(yè)風險的巨浪中，反而倒在了刑事風險的漩渦里。回顧我國企業(yè)家犯罪史，近的有大型央企的負責人華融的賴小民、華潤的宋林，遠的有紅塔集團的褚時健、國美的黃光裕、被聯(lián)想舉報入獄的孫宏斌等，這些曾在站在時代風口，長袖善舞的企業(yè)家，最終由于種種原因，從事業(yè)的巔峰跌落，失去了自由。有的企業(yè)家因為個人能力或機緣際會，出獄之后還能東山再起，但是絕大多數(shù)的企業(yè)家卻是失去了往日的風采，消散于歷史之中。而這其中原因值得我們深思與分析總結(jié)。

本文作者根據(jù)北京師范大學中國企業(yè)家刑事犯罪報告的數(shù)據(jù)（見注1）和團隊經(jīng)辦案例及裁判文書公開的判例中進行提煉，試圖通過我國企業(yè)家刑事風險大數(shù)據(jù)，例如涉案企業(yè)家數(shù)量、涉案企業(yè)家的身份特征、企業(yè)家涉案罪名等進行分析，對我國企業(yè)家犯罪的成因進行剖析，并根據(jù)我們自身專業(yè)知識和經(jīng)驗，提出企業(yè)家刑事風險防控建議，以期對企業(yè)家有所裨益，防范于未然！

根據(jù)北京師范大學中國企業(yè)家刑事犯罪報告，從2017年12月1日至2018年11月30日之間，共統(tǒng)計到企業(yè)家犯罪數(shù)量為2889次，犯罪人數(shù)為2773人。

在2773名涉案企業(yè)家中，性別明確的有2668人，具體數(shù)據(jù)見上表。上表反映出，不論是國有企業(yè)還是民營企業(yè)，男性企業(yè)家犯罪比例遠高于女性，當然這也與男性在企業(yè)領(lǐng)導位置比例較高有關(guān)。

從上表中可以看出，國有企業(yè)家犯罪年齡主要在40-59歲之間，民營企業(yè)家主要犯罪年齡較廣，集中在30-59歲之間，這是因為有部分民營企業(yè)已經(jīng)涉及到企業(yè)傳承，年輕一代的企業(yè)家已經(jīng)掌握一定的話語權(quán)。

從上表中可以看出，不論是在國企還是民企，企業(yè)的主要負責人都占據(jù)犯罪的最大比例，這也是權(quán)責一致的表現(xiàn)，因為在我國企業(yè)之中，一把手還是具有絕對的權(quán)威，所以一旦企業(yè)出現(xiàn)問題，大多數(shù)一把手都需要承擔相應責任。另外，負責具體執(zhí)行的財務、銷售和技術(shù)的總監(jiān)或者經(jīng)理，占據(jù)了犯罪職位的次席。

在2018年的涉案企業(yè)家中，有2769個涉案企業(yè)家可以確定地域，共涉及全國32個省（直轄市、自治區(qū)）。除排名首位的河南以外，基本上涉案企業(yè)家數(shù)量與所在省的經(jīng)濟發(fā)展水平呈正相關(guān)。

從上表中可以看出，民企和國企的高頻罪名并不重合，國企主要是貪污罪、受賄罪、挪用公款罪等貪污賄賂型犯罪，而民企犯罪類型較廣，但主要是破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪型犯罪，罪名集中在非法吸收公眾存款罪、職務侵占罪、行賄罪和合同詐騙罪，而涉稅型犯罪例如虛開增值稅專用發(fā)票罪和虛開發(fā)票罪近年來一直呈上升趨勢。

1. 歷史淵源

中國是世界上契約思想和契約文化產(chǎn)生最早的國家之一，早在三千年前的《周禮》中，對契約就有了各種規(guī)定，《周禮·秋官·司約》載：“凡大約劑書于宗彝，小約劑書于丹圖。”可見西周已把契約分為邦國的大約和民間的小約，大約是指邦國之間政治關(guān)系上的盟約，小約乃指民間經(jīng)濟關(guān)系上的各類契約，即“私契”。（見注2）但是我國封建時期“士農(nóng)工商”的等級意識和“重農(nóng)抑商”的思想導致中國的商品經(jīng)濟發(fā)展高度遲緩，從而進一步導致規(guī)則意識和契約精神在中國并沒有盛行起來。反而是中國古代商人大多都與政治關(guān)聯(lián)，是政治獲取利益的工具，例如清初晉商就是作為清政府的皇商而發(fā)展到頂峰，而清末的紅頂商人胡雪巖更是利用權(quán)力經(jīng)商的典型。這類紅頂商人的現(xiàn)象其實是違背了市場經(jīng)濟最基本的游戲規(guī)則。   

改革開放以來，市場經(jīng)濟的發(fā)展促進企業(yè)家群體的重新崛起，但是由于國家本身也是摸著石頭過河，有效的市場機制調(diào)控及監(jiān)督尚不健全，法律的功能還有待進一步完善，從而使一些企業(yè)家仍受一些古代殘余思想的影響，在企業(yè)高速發(fā)展的同時帶有一抹揮之不去的灰色。

2. 主觀原因

正如上文所說，許多企業(yè)家特別是對于民營企業(yè)家而言，沒有樹立起良好的規(guī)則意識和契約精神，沒有把犯罪作為經(jīng)營風險來認識和對待，從而最終陷入了刑事風險旋渦之中。在對我們經(jīng)辦的案件當事人進行深入了解和分析后，我們大致總結(jié)出有以下三種類型：

（1）部分企業(yè)經(jīng)營者缺乏現(xiàn)代企業(yè)意識，法律觀念淡薄，有的民營企業(yè)家仍習慣于將企業(yè)資產(chǎn)作為個人財產(chǎn)，認為是自己創(chuàng)立的公司，就可以隨意支配，根本沒有把侵占、挪用行為和犯罪聯(lián)系在一起。在我們曾辦理的一個刑事案件中，一位民營企業(yè)家苦心經(jīng)營18年，把一家小作坊經(jīng)營成了年銷售額過億的企業(yè)，所以這位企業(yè)家打從心底就認為整個公司就是他個人的資產(chǎn)，在公司經(jīng)營困難的時候不斷用自身的錢往公司注資，在公司經(jīng)營良好的時候就用公司賬戶的錢為自己的消費買單。直到2015年，他與小股東之間出現(xiàn)不可調(diào)解的矛盾，小股東直接以職務侵占罪進行刑事舉報導致該企業(yè)家被刑事羈押。雖然最終通過我們的努力，檢察機關(guān)沒有認定該企業(yè)家的刑事罪名，但是這個案子結(jié)束的時候，他的企業(yè)卻因此事因股東紛爭，經(jīng)營陷入停滯，已不復往日光輝。

（2）部分企業(yè)家受錯誤價值觀的影響，認為“權(quán)力”和“關(guān)系”能解決一切問題，而不相信法律會羈束他們。他們在企業(yè)開始起步的時候，就是以“權(quán)力”、“關(guān)系”和“金錢”開路，發(fā)展迅速，到后來就錯誤地把行賄、洗錢、內(nèi)幕交易等作為謀求企業(yè)發(fā)展的正常行為。殊不知，一旦法律要追究時，之前所謂的“權(quán)力”和“關(guān)系”早就避之不及；特別是十八大以來，黨中央大力倡行反腐，部分企業(yè)家背后的“權(quán)力”和“關(guān)系”本身就受到國家刑事的追究，而涉案的企業(yè)家也不在少數(shù)。

（3）部分企業(yè)家盲目地去追逐經(jīng)濟利益而形成僥幸心理，進行違法犯罪活動。這種僥幸心理是指，一些企業(yè)家并不是沒有法律意識或者沒有風險意識，而是即便意識到這種風險之后，卻認為可以僥幸避免。比如近些年頻發(fā)的涉稅案件，大部分涉案企業(yè)家都知道逃稅、虛開或接受虛開增值稅發(fā)票行為觸犯了法律，但是有的企業(yè)家抱有僥幸心理，認為國家無法追查到，或者抱有法不責眾的心態(tài)，周邊很多企業(yè)家都在這么做，我不這么做就會吃虧，從而實施了不法行為。而事實上，隨著國家金稅三期和大數(shù)據(jù)等工具運用逐漸成熟，納稅合規(guī)已經(jīng)成為很多企業(yè)的當務之急。

3. 客觀原因

除了歷史淵源和主觀原因之外，企業(yè)內(nèi)部風險防控機制缺失或者不健全也是導致企業(yè)家陷入刑事風險的主要原因之一。

一些企業(yè)，特別是民營企業(yè)在設(shè)立的時候，資金不是很充裕，所以把有限的資金都投入了經(jīng)營之中，自身內(nèi)部管理制度存在缺陷，內(nèi)部沒有形成成熟有效的經(jīng)營治理和制衡機制。甚至大部分的公司的制度和規(guī)章都是在百度隨便找的文章，削足適履，根本沒有因地制宜，導致企業(yè)內(nèi)部控制和監(jiān)督缺位；甚至對于一些大型的央企和國企，雖然大部分已經(jīng)建立起了法律或者合規(guī)的部門與制度，但是這種合規(guī)依然止于表面。我們的團隊人員大多數(shù)曾有過國企法務或者合規(guī)的經(jīng)歷，但是從我們自身經(jīng)歷來判斷，大部分企業(yè)合規(guī)對重點部門、重點崗位、重點環(huán)節(jié)的重點人員權(quán)力行使的監(jiān)督力度不夠，且無具體懲戒措施；企業(yè)重大決策集體審批等制度流于形式；監(jiān)事會等對企業(yè)高管決策的監(jiān)督制約作用沒有得到切實有效的發(fā)揮，致使一些企業(yè)高層、中層及其他重要崗位的人員，以權(quán)謀私或者串通作案。

2020年，全球遭遇了新冠病毒肆虐，在這次的全球危機面前，雖然我們國家在防疫的前期有一定的應對失誤，但是國家很快的統(tǒng)一了思想，集全國之力齊心抗疫，并最終取得很好的效果。仔細分析下來，我們控制疫情的措施可以歸結(jié)為檢測—防疫—事后救助，而這種科學有效的措施同樣適用于我們刑事風險防控之中。

(一) 刑事合規(guī)檢測

美國總統(tǒng)特朗普在疫情早期公開表示，這個病毒會像奇跡一樣消失。但是現(xiàn)在，美國的病毒不但沒有消失，反而愈演愈烈，成為全球疫情最嚴重的國家。《阿房宮賦》曾言，后人哀之而不鑒之，亦使后人而復哀后人也。正如病毒一樣，企業(yè)的刑事風險不會因為你不重視就不復存在，不會因為你不檢測就自動消失，反而會因為不重視和不檢測導致風險擴散，直到無法收場。有的企業(yè)本身強大，會像德國一樣，還能將病毒有效控制；有的企業(yè)則會像意大利和西班牙一樣，病毒致死率遠遠高于其他地方。   

前文也陳述了有的企業(yè)初期資金不足的時候，沒有進行有效的風險防控體系的構(gòu)建，那么我們建議企業(yè)家在渡過了企業(yè)的原始積累階段之后，一定要進行合規(guī)體檢，就類似于病毒的檢測，只有檢測出來問題之后才會更有針對性去解決問題，防患于未然；而如果檢測出來沒有問題，也會讓人更加放心。而企業(yè)的體檢又可以分為“定期體檢”和“特定檢查”，（見注3）具體形式如下：

1. 企業(yè)“定期體檢”

“定期體檢”是指企業(yè)在未受到任何刑事指控之前，聘請律師幫助企業(yè)及其高管進行相關(guān)調(diào)查，診斷法律風險，依法化解可能的刑事追訴，提出應對刑事調(diào)查的具體方案。律師同時會為企業(yè)提供一般性合規(guī)業(yè)務咨詢，展開合規(guī)培訓，發(fā)現(xiàn)企業(yè)章程、規(guī)范方面的法律漏洞，發(fā)現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)營或交易行為中的法律風險，在公司企業(yè)設(shè)立、投資、經(jīng)營、交易等各個方面提出避免法律風險的建議，幫助企業(yè)重新建章立制，幫助企業(yè)創(chuàng)立合規(guī)部門并樹立合規(guī)意識、培育合規(guī)文化等等。通過“定期體檢”服務，律師可以幫助企業(yè)或企業(yè)家遠離可能的刑事法律風險。

2. 企業(yè)“特定檢查”

企業(yè)特定刑事合規(guī)檢查，是指在企業(yè)或企業(yè)家已經(jīng)面臨明顯的刑事法律風險的情況下，律師為其提供有針對性的防范或避免法律風險的服務。或者是企業(yè)面臨重大事項決策，聘請律師進行刑事合規(guī)審查。特定刑事合規(guī)檢查的最終成果是一份刑事合規(guī)報告書，該報告書可以分為“律所及合規(guī)團隊簡介”、“委托事項介紹”、“委托人歷史沿革”、“相關(guān)交易和經(jīng)營活動”、“刑事法律風險診斷”、“化解刑事法律風險的建議”等主要部分，為客戶提供一份較為完整的刑事合規(guī)調(diào)查和咨詢建議。

(二) 構(gòu)建企業(yè)合規(guī)防疫意識

我國有效防疫的另一個重要原因就是全國人民齊心協(xié)力，構(gòu)建了高度防疫意識。有的國家可能政府高度重視，而群眾放任自流；有的國家則是政府都不太重視，所以導致無法有效控制疫情。所以我們企業(yè)在構(gòu)建合規(guī)體系的時候，應該適用我們國家成功經(jīng)驗，構(gòu)建企業(yè)合規(guī)防疫意識。 

首先，企業(yè)高層應樹立合規(guī)經(jīng)營的法律意識，防患于未然。企業(yè)家需要意識到企業(yè)經(jīng)營是一個長跑，即使短期擁有較高的盈利，但盈利的同時如果帶來較大的隱患，那么對于企業(yè)來說，這可能是一個負擔。（見注4）企業(yè)家可以沒有法律知識，但不能沒有法律意識。2019年以來，全國多個省的政府部門在大力提倡“千所進萬企”的專項服務，幫助企業(yè)防范法律風險，讓常年法律顧問成為企業(yè)標配。此外，企業(yè)遇到重大事項，不僅要咨詢常年法律顧問，而且要進行刑事合規(guī)論證。相較于企業(yè)內(nèi)設(shè)的法律顧問，專業(yè)的刑辯律師具有更專業(yè)的知識和更為豐富的實踐經(jīng)驗。

其次，逐漸樹立企業(yè)的合規(guī)文化。企業(yè)應結(jié)合企業(yè)刑事體檢發(fā)現(xiàn)的問題，建立起有效的合規(guī)體系，這不僅僅是形式上的制度建立和無效的合規(guī)培訓，而是真正地把合規(guī)意識根植于企業(yè)高管和員工的心里。企業(yè)應根據(jù)內(nèi)外部環(huán)境設(shè)定治理結(jié)構(gòu)與原則，明確合規(guī)義務，開展合規(guī)風險評估，并對體系的運行進行持續(xù)的監(jiān)督。（見注5）

最后，建立企業(yè)合規(guī)風險評估機制，并對合規(guī)部門進行賦權(quán)。有了合規(guī)體系還不夠，我們很多的國企設(shè)立了較完整的合規(guī)體系，但是在實際經(jīng)營中，還是有不少領(lǐng)導推行一言堂，內(nèi)部監(jiān)督機制缺位，從而最終使企業(yè)合規(guī)的權(quán)威性被削弱，甚至名存實亡。所以我們需要從制度上就樹立合規(guī)的權(quán)威性，例如將合規(guī)建設(shè)納入企業(yè)KPI的考核，賦予合規(guī)部門一票否決權(quán)等。這一方面國外的企業(yè)做的更好，很多大型企業(yè)的法務具有項目的一票否決權(quán)，例如，我們曾參與的一個海外EPC項目，涉及到國家電網(wǎng)與美國GE在海外的一個大型EPC設(shè)備采購項目，項目金額高達數(shù)千萬美金，前期雙方已經(jīng)做了大量的工作，付出了大量人力和物力，但是最后卻被GE公司的法務以風險過高直接否決該項目。后來的事實也證明，該項目存在不少的問題，收益遠低于預期。所以，只有當企業(yè)合規(guī)部門享有應有的權(quán)利，才會使得企業(yè)合規(guī)不至于流于形式，而成為企業(yè)發(fā)展真正的防火墻。

(三) 事后及時救援

我們國家防疫的成功經(jīng)驗還在于醫(yī)護人員的專業(yè)治療，正是醫(yī)護人員的英勇精神和專業(yè)水平，幫助我們很多病人康復出院，恢復正常。而我們律師則類似于企業(yè)的醫(yī)生。企業(yè)家在面對刑事風險之后應沉著應對，學會和律師一起進行事后救援。

首先，企業(yè)家需要學會危機公關(guān)，這里的危機公關(guān)是區(qū)別于托關(guān)系、跑后門的那種不正當方式；而是指企業(yè)或者企業(yè)家，在面臨被調(diào)查時如何通過合法的方式加以應對，并兼顧好刑事調(diào)查與企業(yè)的后續(xù)經(jīng)營發(fā)展。其次，企業(yè)應聘請專業(yè)律師全程服務，刑責與民責兼顧。企業(yè)家一旦面臨刑事追究，在被判處自由刑的同時，往往會附加沒收財產(chǎn)或者高額的罰金，這是企業(yè)家不能承受之重。所以，一旦涉刑，刑事民事須兼顧，專業(yè)刑民交叉業(yè)務的律師為最佳選擇。

(四) 總結(jié)

《史記·鹖冠子》扁鵲曾言：“長兄於病視神，未有形而除之，故名不出於家。中兄治病，其在毫毛，故名不出於閭。若扁鵲者，鑱血脈，投毒藥，副肌膚，閑而名出聞於諸侯。”這句話其實就很好地揭示了刑事風險防控的有效措施，最好的方法就是像扁鵲大哥一樣在病情（風險）發(fā)作之前就發(fā)現(xiàn)并解決掉，其次是像扁鵲二哥一樣在病情（風險）輕微的時候發(fā)現(xiàn)并解決掉，最后才是像扁鵲這樣，在病人重癥的時候，利用各種手段進行治療，這樣對于醫(yī)生而言，可以實現(xiàn)名氣遠揚，但是對于病人來說，是否能治好是一個問題，治好之后是否有后遺癥也是一個重要問題。正如新冠病毒一樣，早期發(fā)現(xiàn)，及時隔離治療，病人可能很快就恢復，但是一旦到晚期才被發(fā)現(xiàn)，即使病人被拯救回來，也會留下嚴重的后遺癥，刑事風險亦然，只有防患于未然，才是上策。 

綜上所述，我們認為推動企業(yè)家刑事風險防控具有重要意義，不僅能夠為企業(yè)和企業(yè)家行穩(wěn)致遠保駕護航，而且能夠保障企業(yè)和企業(yè)家健康成長，從而促進社會經(jīng)濟持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。因此，企業(yè)家在經(jīng)營管理中應該加強合規(guī)意識，定期進行法律體檢，樹立整個企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的法律意識和合規(guī)部門的權(quán)威性，建立起全面的刑事風險防控體系。