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對于有登陸資本市場計劃的擬上市公司而言，對員工進(jìn)行股權(quán)激勵通常是一項必不可少的環(huán)節(jié)，然而，如何妥善的對員工進(jìn)行股權(quán)激勵，則需要從成本、控制力、可行性等各方面進(jìn)行深思熟慮方可制訂出最優(yōu)激勵方案。通常，擬上市公司在上市前，可采取三種持股方式對擬激勵人員進(jìn)行股權(quán)激勵，其分別為：自然人直接持有擬上市公司的股權(quán)、通過設(shè)立持股公司間接持有擬上市公司的股權(quán)、通過設(shè)立有限合伙企業(yè)間接持有擬上市公司的股權(quán)。筆者將針對上述三種持股模式，在稅賦成本、比較優(yōu)勢、可行性等方面進(jìn)行簡要介紹，以供有需要的人士參考。

（一）自然人直接持股

操作模式：由自然人直接持有擬上市公司的股權(quán)。

1.稅賦成本分析

根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》的有關(guān)規(guī)定，自然人所獲得的股利、股息、紅利需要繳納個人所得稅，稅率為20%。據(jù)此，在自然人直接持股的模式下，自然人需就擬上市公司向其分配的股利、股息、紅利按照20%的所得稅稅率繳納個人所得稅。

根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局、證監(jiān)會于2009年12月下發(fā)的《關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個人所得稅有關(guān)問題的通知》（財稅[2009]167號），自2010年1月1日起，個人轉(zhuǎn)讓限售股的股票收入減除股票原值和合理稅費(fèi)后的余額，需要按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用20%的稅率征收個人所得稅。據(jù)此，在直接持股的模式下，自然人在鎖定期屆滿后拋售股票，需要就拋售收益扣減相關(guān)成本后按照20%繳納個人所得稅。

2.比較優(yōu)勢

自然人直接持股最大的優(yōu)勢在于其稅賦成本較低，自然人拋售股票時，僅需就其溢價部分繳納個人所得稅。然而，由于自然人系直接持有股份公司的股票，根據(jù)《中華人民共和國公司法》，其在對外轉(zhuǎn)讓時，無需獲得其他股東的同意，亦無需經(jīng)過股東大會的審議。因此，擬上市公司可能無法在鎖定期屆滿后對該等自然人轉(zhuǎn)讓股票的行為進(jìn)行有效控制。

3.可行性

需提請注意的是，在選擇自然人直接持股的模式時，需要重點(diǎn)關(guān)注該擬上市公司的企業(yè)性質(zhì)，判斷自然人成為擬上市公司的直接股東是否存在法律障礙。

《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第一條規(guī)定：“中華人民共和國為了擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，允許外國公司、企業(yè)和其它經(jīng)濟(jì)組織或個人(以下簡稱外國合營者)，按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中華人民共和國境內(nèi)，同中國的公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織(以下簡稱中國合營者)共同舉辦合營企業(yè)。”據(jù)此，能夠與外方合資成立中外合資企業(yè)的中方股東通常為公司、企業(yè)或其它經(jīng)濟(jì)組織，境內(nèi)自然人一般不能成為中外合資企業(yè)的股東。

據(jù)了解，在北京、湖北等地，有放寬上述政策的傾向，如北京市2000年出臺的《中關(guān)村科技園條例》第56條規(guī)定：“境外經(jīng)濟(jì)組織或者個人可以與境內(nèi)組織或者個人在中關(guān)村科技園區(qū)興辦合資、合作的高新技術(shù)企業(yè)。”湖北省工商局2007年出臺的《關(guān)于突破性做好市場主體準(zhǔn)入工作促進(jìn)市場主體又好又快發(fā)展的決定》規(guī)定：“經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，允許中國公民、個體工商戶、個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)作為外商投資企業(yè)的股東。”據(jù)此，自然人能否直接持有中外合資企業(yè)的股權(quán)還需要根據(jù)當(dāng)?shù)卣邆€案分析。

(二）通過持股公司間接持股

操作模式：先由自然人成立持股公司，再由該持股公司直接持有擬上市公司的股權(quán)。

１.稅賦成本分析

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定，持股公司從擬上市公司獲得的股息、紅利等權(quán)益投資收益屬于企業(yè)所得稅法的免稅收入，據(jù)此，擬上市公司在向持股公司分配股息、紅利時，持股公司無需就此收益繳納企業(yè)所得稅。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條、《中華人民共和國個人所得稅法》第二條的規(guī)定，當(dāng)持股公司拋售所持有的擬上市公司股票時，持股公司需就拋售股票所獲得的收益在扣除投資成本后按照25%的稅率繳納所得稅，當(dāng)持股公司將所獲得的股票拋售收益向其股東，即設(shè)立持股公司的自然人以分配股利的形式返還拋售收益時，自然人需就該部分收益按照20%的稅率繳納個人所得稅。由此可見，在自然人通過設(shè)立持股公司間接持股的模式下，自然人拋售其間接持有的擬上市公司股票時，需要負(fù)擔(dān)雙重賦稅，綜合稅率約40%。

2.比較優(yōu)勢

雖然在持股公司的模式下，賦稅成本較高，但根據(jù)筆者過往經(jīng)驗(yàn)，采用設(shè)立持股公司的方式進(jìn)行股權(quán)激勵是擬上市公司較為常用的方式，其最大的優(yōu)點(diǎn)在于能夠?qū)钊藛T進(jìn)行有效控制。一般而言，控制權(quán)的實(shí)現(xiàn)，可體現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）在持股公司章程中對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行限制

公司章程系對公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束性的法律文件。為限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓，可以在章程中設(shè)置一系列的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓的鎖定期限、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件、其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。此外，在公司未來的發(fā)展過程中，如果擬增加激勵人員，亦可以通過該等規(guī)則引入新員工，達(dá)到持續(xù)激勵的目的。

（2）通過股東會對公司經(jīng)營管理進(jìn)行控制

除股權(quán)轉(zhuǎn)讓外，為實(shí)現(xiàn)控制權(quán)，還可以通過股東會對持股公司重大經(jīng)營決策事項，包括但不限于對外投資、利潤分配方案、增資、減資等進(jìn)行控制。由于股東會的控制權(quán)通常掌握在大股東手中，因此可以通過控制大股東達(dá)到控制持股公司的目的。

對于設(shè)立持股公司間接持股稅負(fù)成本較高的問題，目前市場上已出現(xiàn)有效應(yīng)對措施，如將持股公司的注冊地址遷往稅收優(yōu)惠較多的地區(qū)，例如平安股份，其員工持股公司林芝新豪時投資發(fā)展有限公司在減持之前遷址至西藏林芝地區(qū)，根據(jù)西藏自治區(qū)出臺的稅收優(yōu)惠政策，新豪時可獲得免征兩年企業(yè)所得稅，即兩年內(nèi)，員工只需交納20%的個人所得稅。然而，由于上述稅收優(yōu)惠為地方政策，不排除未來政策變化或因地方政策與國家政策相沖突而被廢止的可能。

（三）通過有限合伙間接持股

操作模式：先由自然人成立合伙企業(yè)，再由該合伙企業(yè)直接持有擬上市公司的股權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，合伙人人數(shù)限制為2-50人，由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人需就企業(yè)負(fù)債承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人需就企業(yè)負(fù)債承擔(dān)有限責(zé)任。

1.稅賦成本分析

財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）第二條規(guī)定：“合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。”根據(jù)該通知，合伙企業(yè)的合伙人為納稅義務(wù)人，而合伙企業(yè)本身為非納稅義務(wù)人，當(dāng)合伙企業(yè)獲得擬上市公司向其分配的股利、紅利時，或合伙企業(yè)拋售所持有的擬上市公司股票時，所獲收益僅需由合伙人繳納個人所得稅。

國家稅務(wù)總局關(guān)于《關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》執(zhí)行口徑的通知（國稅函[2001]84號）第二條規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)對外投資分回的利息或者股息、紅利，不并入企業(yè)的收入，而應(yīng)單獨(dú)作為投資者個人取得的利息、股息、紅利所得，按“利息、股息、紅利所得”應(yīng)稅項目計算繳納個人所得稅。據(jù)此，擬上市公司在向持股的有限合伙企業(yè)分配股息、紅利時，持股的有限合伙企業(yè)的投資者個人需按20%的稅率交納個人所得稅。

財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》（財稅[2000]91號）第四條的規(guī)定，合伙企業(yè)每一納稅年度的收入總額減除成本、費(fèi)用以及損失后的余額，作為投資者個人的生產(chǎn)經(jīng)營所得（該生產(chǎn)經(jīng)營所得包括財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得），比照個人所得稅法的“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”應(yīng)稅項目，適用5％—35％的五級超額累進(jìn)稅率，計算征收個人所得稅。據(jù)此，有限合伙企業(yè)的自然人投資者在分配有限合伙企業(yè)拋售上市公司股票所獲收益時，自然人投資者需就該部分收益按照五級超額累進(jìn)稅率繳納個人所得稅，最高稅率可達(dá)35%。

2.比較優(yōu)勢

2009年《證券登記結(jié)算管理辦法》修改以前，由于合伙企業(yè)無法在證券登記結(jié)算中心開戶，因此，證監(jiān)會對于股權(quán)架構(gòu)中存在該類企業(yè)的擬上市公司不予審核，自2009年《證券登記結(jié)算管理辦法》修改后，合伙企業(yè)的開戶問題得以解決，越來越多的擬上市公司開始引入合伙企業(yè)作為其股東，證監(jiān)會對此也采取了認(rèn)可的態(tài)度，采用設(shè)立合伙企業(yè)的方式進(jìn)行股權(quán)激勵亦是當(dāng)下較為流行的模式。

員工持股采用合伙企業(yè)的形式，其優(yōu)勢主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）較通過持股公司間接持股的方式，賦稅成本低

經(jīng)對比持股公司及有限合伙的稅負(fù)成本可見，當(dāng)擬上市公司分紅時，投資者個人通過上述兩個方式持股所繳納的個人所得稅相同，稅率均為20%，而當(dāng)拋售擬上市公司股票時，投資者個人通過上述兩種方式持股所繳納的個人所得稅就發(fā)生了差異，在持股公司的模式下，需要承擔(dān)雙重賦稅，綜合稅率約為40%，而在有限合伙的模式下，投資者個人只需按照最高35%（每一納稅年度所得超過5萬元的，就適用此稅率）的稅率繳納個人所得稅。相比較而言，以有限合伙的方式持股，在稅負(fù)上稍占優(yōu)勢。

為進(jìn)一步降低通過合伙企業(yè)持股的稅負(fù)成本，還可以考慮適用各地有關(guān)股權(quán)投資基金的稅收優(yōu)惠政策。以下為部分地區(qū)針對有限合伙的股權(quán)投資基金給予的稅收優(yōu)惠：

由上可見，如果成立的有限合伙企業(yè)能夠達(dá)到股權(quán)投資基金的要求，則可以享受最低20%的個人所得稅的優(yōu)惠政策。

目前市場上也出現(xiàn)利用遷址的方式享受股權(quán)投資基金稅收優(yōu)惠的做法，如廣田股份，其持股主體設(shè)立時，為在深圳注冊的有限公司，上市后，持股公司搬遷至新疆地區(qū)，并將公司的組織形式變更為股權(quán)投資有限合伙企業(yè)，其自然人投資者根據(jù)當(dāng)?shù)囟愂照撸上硎?0%的低稅率優(yōu)惠。然而同樣，由于上述稅收優(yōu)惠為地方政策，不排除未來政策變化或因地方政策與國家政策相沖突而被廢止的可能。

（2）通過合伙協(xié)議、合伙人會議能夠?qū)钊藛T進(jìn)行有效控制

合伙協(xié)議系經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章，對全體合伙人具有約束性的法律文件，合伙人按照合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。通過在合伙協(xié)議中設(shè)置一系列的規(guī)則，可以達(dá)到控制合伙企業(yè)的目的，如執(zhí)行事務(wù)合伙人、有限合伙人的權(quán)限；合伙人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額的限制；利潤分配、虧損分擔(dān)的原則等。合伙協(xié)議相較于持股公司制訂的公司章程，可自由安排的事項更多，更加靈活。