“史上最嚴”投資者保護法即將落地——對《證券期貨投資者適當性管理辦法》的解析
作者：石育斌、周云帆 2017-06-13中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“中國證監(jiān)會”）于2016年12月12日發(fā)布了《證券期貨投資者適當性管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》”），該《管理辦法》是中國資本市場首部專門針對投資者適當性進行規(guī)范管理的行政規(guī)章，被稱為“史上最嚴”的投資者保護法，該《管理辦法》將于2017年7月1日正式生效施行。
近期，上海證監(jiān)局應(yīng)中國證監(jiān)會的要求，向轄區(qū)各證券期貨基金經(jīng)營機構(gòu)下發(fā)了關(guān)于《管理辦法》實施準備情況自查工作的通知，要求轄區(qū)各證券期貨基金經(jīng)營機構(gòu)逐項對照《管理辦法》的具體規(guī)定，開展自查工作，從管理制度、技術(shù)設(shè)備、人員配備等各個層面做好落實《管理辦法》的準備工作。
所謂“投資者適當性管理”，概言之，就是通過一系列“適當性匹配機制”，讓“適合的投資者”購買“恰當?shù)漠a(chǎn)品”。本文將從“適合的投資者”、“恰當?shù)漠a(chǎn)品”、以及“適當性匹配機制”這三個方面對《管理辦法》進行分析和闡釋，以期對證券期貨基金經(jīng)營機構(gòu)即將要落實的投資者適當性合規(guī)工作給予必要的指導(dǎo)。
一、 適合的投資者
1、 了解投資者的信息
根據(jù)《管理辦法》規(guī)定，經(jīng)營機構(gòu)向投資者銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)時，應(yīng)當了解投資者的下列信息：（1）投資者的基本信息；（2）財務(wù)狀況；（3）投資相關(guān)的學(xué)習、工作經(jīng)歷及投資經(jīng)驗；（4）投資目標；（5）風險偏好及可承受的損失；（6）誠信記錄；（7）實際控制投資者的自然人和交易的實際受益人；（8）法律法規(guī)、自律規(guī)則規(guī)定的投資者準入要求相關(guān)信息；（9）其他必要信息。
經(jīng)營機構(gòu)依據(jù)所了解到的投資者信息，對投資者的風險承受能力進行判斷，對投資者進行分類。經(jīng)營機構(gòu)在向投資者了解信息時，應(yīng)當告知投資者，如果相關(guān)信息發(fā)生重要變化，可能會影響到對投資者的分類的，應(yīng)當及時告知經(jīng)營機構(gòu)。經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當建立投資者評估數(shù)據(jù)庫，并及時更新投資者的信息。
2、 投資者分類
《管理辦法》以判斷投資者風險承受能力為目標，將投資者分為普通投資者和專業(yè)投資者，并對普通投資者在信息告知、風險警示、適當性匹配等方面設(shè)置了特別保護機制。
《管理辦法》對專業(yè)投資者進行了列舉式定義，主要包括以下五類：
（1） 金融機構(gòu)及其子公司、私募基金管理人：經(jīng)有關(guān)金融監(jiān)管部門批準設(shè)立的金融機構(gòu)，包括證券公司、期貨公司、基金管理公司及其子公司、商業(yè)銀行、保險公司、信托公司、財務(wù)公司等；經(jīng)行業(yè)協(xié)會備案或者登記的證券公司子公司、期貨公司子公司、私募基金管理人。
（2） 理財產(chǎn)品：上述（1）項中的機構(gòu)面向投資者發(fā)行的理財產(chǎn)品，包括但不限于證券公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、基金管理公司及其子公司產(chǎn)品、期貨公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品、銀行理財產(chǎn)品、保險產(chǎn)品、信托產(chǎn)品、經(jīng)行業(yè)協(xié)會備案的私募基金。
（3） 特定基金及投資者：社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金，合格境外機構(gòu)投資者(QFII)、人民幣合格境外機構(gòu)投資者(RQFII)；
（4） 符合特定條件的法人或者其他組織：需要同時符合以下條件：最近1年末凈資產(chǎn)不低于2000萬元；最近1年末金融資產(chǎn)不低于1000萬元；具有2年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等投資經(jīng)歷；
（5） 符合特定條件的自然人：需要同時符合以下條件：金融資產(chǎn)不低于500萬元，或者最近3年個人年均收入不低于50萬元；具有2年以上證券、基金、期貨、黃金、外匯等投資經(jīng)歷，或者具有2年以上金融產(chǎn)品設(shè)計、投資、風險管理及相關(guān)工作經(jīng)歷，或者屬于（1）項中規(guī)定的專業(yè)投資者的高級管理人員、獲得職業(yè)資格認證的從事金融相關(guān)業(yè)務(wù)的注冊會計師和律師。
專業(yè)投資者之外的投資者即為普通投資者。經(jīng)營機構(gòu)在此分類基礎(chǔ)上，根據(jù)其所了解到的投資者信息，再對專業(yè)投資者和普通投資者進行細化分類和管理。
3、 專業(yè)投資者與普通投資者的相互轉(zhuǎn)化機制
根據(jù)《管理辦法》規(guī)定，專業(yè)投資者和普通投資者在一定條件下是可以互相轉(zhuǎn)化的。具體的轉(zhuǎn)化機制如下：
4、 投資者準入要求
根據(jù)《管理辦法》規(guī)定，經(jīng)營機構(gòu)禁止向不符合準入要求的投資者銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)。在經(jīng)營機構(gòu)向投資者銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)時，應(yīng)當首先確保投資者是符合特定行業(yè)投資者準入要求的，其次再根據(jù)投資者的信息，對投資者風險承受能力做出判斷，進行投資者的分類和提出適當性匹配意見。
5、 風險承受能力最低類別的投資者
根據(jù)《管理辦法》規(guī)定，經(jīng)營機構(gòu)禁止向風險承受能力最低類別的投資者銷售或者提供風險等級高于其風險承受能力的產(chǎn)品或者服務(wù)。對于風險承受能力最低類別的投資者，不適用于本文第三條第一項關(guān)于“投資者主動購買不匹配產(chǎn)品的程序”的規(guī)定，即使投資者主動要求，經(jīng)營機構(gòu)仍不可以向其銷售或者提供風險等級高于其風險承受能力的產(chǎn)品或者服務(wù)。
關(guān)于風險承受能力最低類別的投資者標準，《管理辦法》規(guī)定由行業(yè)協(xié)會根據(jù)各行業(yè)的特征來制定各行業(yè)標準，供經(jīng)營機構(gòu)參考。
二、 恰當?shù)漠a(chǎn)品
1、 劃分產(chǎn)品風險等級
根據(jù)《管理辦法》規(guī)定，經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當了解所銷售產(chǎn)品或者所提供服務(wù)的信息，根據(jù)風險特征和程度，對銷售的產(chǎn)品或者提供的服務(wù)劃分風險等級。
經(jīng)營機構(gòu)在劃分產(chǎn)品或者服務(wù)風險等級時，應(yīng)當綜合考慮以下因素：流動性、到期時限、杠桿情況、結(jié)構(gòu)復(fù)雜性、投資單位產(chǎn)品或者服務(wù)的最低金額、投資方向和投資范圍、募集方式、發(fā)行人等相關(guān)主體的信用狀況、同類產(chǎn)品或者服務(wù)過往業(yè)績及其他因素。涉及投資組合的產(chǎn)品或者服務(wù)，經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當按照產(chǎn)品或者服務(wù)整體風險等級進行評估。
此外，《管理辦法》還列舉了經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當審慎評估風險等級的七項因素：
（1）存在本金損失的可能性：因杠桿交易等因素容易導(dǎo)致本金大部分或者全部損失的產(chǎn)品或者服務(wù)；
（2）產(chǎn)品或者服務(wù)的流動變現(xiàn)能力：因無公開交易市場、參與投資者少等因素導(dǎo)致難以在短期內(nèi)以合理價格順利變現(xiàn)的產(chǎn)品或者服務(wù)；
（3）產(chǎn)品或者服務(wù)的可理解性：因結(jié)構(gòu)復(fù)雜、不易估值等因素導(dǎo)致普通人難以理解其條款和特征的產(chǎn)品或者服務(wù)；
（4）產(chǎn)品或者服務(wù)的募集方式：涉及面廣、影響力大的公募產(chǎn)品或者相關(guān)服務(wù)；
（5）產(chǎn)品或者服務(wù)的跨境因素：存在市場差異、適用境外法律等情形的跨境發(fā)行或者交易的產(chǎn)品或者服務(wù)；
（6）自律組織認定的高風險產(chǎn)品或者服務(wù)；
（7）其他有可能構(gòu)成投資風險的因素。
2、 產(chǎn)品風險等級名錄
《管理辦法》規(guī)定，行業(yè)協(xié)會應(yīng)當制定并定期更新本行業(yè)的產(chǎn)品或者服務(wù)風險等級名錄，供經(jīng)營機構(gòu)參考。經(jīng)營機構(gòu)在評估相關(guān)產(chǎn)品或者服務(wù)的風險等級時，不得低于行業(yè)協(xié)會制定的名錄所規(guī)定的風險等級。
三、 適當性匹配機制
經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當根據(jù)產(chǎn)品或者服務(wù)的不同風險等級，對其適合銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)的投資者類型作出判斷，同時，根據(jù)投資者的不同分類，對其適合購買的產(chǎn)品或者接受的服務(wù)作出判斷。
1、 投資者主動購買不匹配產(chǎn)品的程序
根據(jù)《管理辦法》要求，投資者在被告知不適合購買風險等級高于其風險承受能力的產(chǎn)品或者接受相關(guān)服務(wù)后，仍主動要求購買該產(chǎn)品或接受該服務(wù)的，在履行以下程序后，經(jīng)營機構(gòu)可以向投資者銷售該產(chǎn)品或提供該服務(wù)：
Step 1：經(jīng)營機構(gòu)告知投資者不適合購買該產(chǎn)品或接受該服務(wù)；
Step 2：投資者仍主動要求購買風險等級高于其風險承受能力的該產(chǎn)品或者接受該服務(wù)的；
Step 3：經(jīng)營機構(gòu)確認投資者不屬于風險承受能力最低類別的投資者；
Step 4：經(jīng)營機構(gòu)就該產(chǎn)品或服務(wù)風險高于該投資者承受能力進行了特別的書面風險警示；
Step 5：投資者仍堅持購買。
2、 對普通投資者的特別保護機制
根據(jù)《管理辦法》規(guī)定，對于普通投資者，經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當在信息告知、風險警示、適當性匹配等方面對其設(shè)置特別保護機制，具體包括：
3、 代銷模式下的適當性義務(wù)
在代銷模式下，委托銷售機構(gòu)和受托銷售機構(gòu)應(yīng)當履行各自的適當性義務(wù)，并在委托銷售合同中予以明確：
（1） 委托銷售機構(gòu)：應(yīng)當審慎選擇受托方，確認受托方具備代銷相關(guān)產(chǎn)品或者提供服務(wù)的資格和落實相應(yīng)適當性義務(wù)要求的能力，應(yīng)當制定并告知代銷方所委托產(chǎn)品或者服務(wù)的適當性管理標準和要求；
（2） 受托銷售機構(gòu)：應(yīng)當在委托銷售合同中約定要求委托方提供的信息，包括《管理辦法》所規(guī)定的產(chǎn)品或者服務(wù)分級考慮因素等，自行對該信息進行調(diào)查核實，并履行投資者評估、適當性匹配等適當性義務(wù)；委托方不提供規(guī)定的信息、提供信息不完整的，應(yīng)當拒絕代銷產(chǎn)品或者提供服務(wù)；應(yīng)當嚴格執(zhí)行委托方制定并告知的關(guān)于受托產(chǎn)品或者服務(wù)的適當性管理標準和要求。
4、 適當性義務(wù)的保障制度
根據(jù)《管理辦法》要求，經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當建立健全適當性管理的內(nèi)部制度，具體內(nèi)容如下：
（1） 應(yīng)當制定適當性管理的內(nèi)部制度，明確投資者分類、產(chǎn)品或者服務(wù)分級、適當性匹配的具體依據(jù)、方法、流程等；
（2） 應(yīng)當健全與適當性管理有關(guān)的內(nèi)部制度，包括限制不匹配銷售行為、客戶回訪檢查、評估與銷售隔離等風控制度，以及培訓(xùn)考核、執(zhí)業(yè)規(guī)范、監(jiān)督問責等制度機制；
（3） 應(yīng)當完善其他制度，包括銷售制度中不得采取鼓勵不適當銷售的考核激勵措施，確保從業(yè)人員切實履行適當性義務(wù)等。
此外，經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當每半年開展一次適當性自查，形成自查報告。經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當妥善保存其履行適當性義務(wù)的相關(guān)信息資料，對匹配方案、告知警示資料、錄音錄像資料、自查報告等的保存期限不得少于20年。
