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代理仲裁案件應(yīng)關(guān)注的程序和細(xì)節(jié)

作者:李立坤 2022-09-29
[摘要]圍繞仲裁的特征及規(guī)則,結(jié)合筆者作為仲裁員審理案件以及作為律師代理仲裁案件的經(jīng)驗,筆者就律師代理仲裁案件應(yīng)予以關(guān)注的問題進(jìn)行探討,拋磚引玉。

不同于訴訟,仲裁是一裁終局的,即裁決一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力,當(dāng)事人對裁決不服時不能就同一糾紛再申請仲裁或向法院起訴,也不存在二審、再審等程序。雖然現(xiàn)行法律有撤銷裁決、重新仲裁、不予承認(rèn)和執(zhí)行等司法監(jiān)督的規(guī)定,但實踐中裁決被司法監(jiān)督糾正的情形非常少。仲裁的上述特點,決定了仲裁活動中對代理人要求較高。

如果代理人對于訴訟與仲裁的差異了解不足,尤其是對于一些仲裁的程序性權(quán)利沒有很好理解、掌握并合理的行使,一些應(yīng)該注意的細(xì)節(jié)沒有注意,則很可能導(dǎo)致裁決結(jié)果不及預(yù)期。圍繞仲裁的特征及規(guī)則,結(jié)合筆者作為仲裁員審理案件以及作為律師代理仲裁案件的經(jīng)驗,筆者就律師代理仲裁案件應(yīng)予以關(guān)注的問題進(jìn)行探討,拋磚引玉。

一、關(guān)于仲裁員的選定、指定及回避

仲裁圈有一句名言:“Arbitration is only as good as its arbitrators”(仲裁的好壞取決于仲裁員),可見仲裁員對仲裁案件的審理至關(guān)重要。與之相對應(yīng)的,是當(dāng)事人和代理人如何正確理解程序規(guī)則及程序權(quán)利,方便仲裁員對案件進(jìn)行依法審理,從而妥善的解決糾紛。

(一)仲裁員的任職條件及角色定位

《仲裁法》第13條規(guī)定了仲裁員的基本任職條件,即“公道正派”加“三八兩高”,也即允許來自法律界不同行業(yè)、擁有特定專業(yè)背景的人員擔(dān)任仲裁員。不同于法院審判人員,仲裁員與仲裁機(jī)構(gòu)不存在勞動人事關(guān)系,僅在仲裁具體案件中奉獻(xiàn)專業(yè)與智慧,故不能將仲裁機(jī)構(gòu)的工作人員等同于仲裁員。因各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、法治環(huán)境等差異,各仲裁機(jī)構(gòu)有權(quán)在《仲裁法》的基礎(chǔ)上對仲裁員的選聘設(shè)置更高的標(biāo)準(zhǔn)。而考慮到地域原因,為便于案件高效審理,各仲裁機(jī)構(gòu)仲裁員名冊中本市或本省的仲裁員占相當(dāng)大比例。

雖然當(dāng)事人有選擇仲裁員的權(quán)利,但要特別注意是,仲裁員并非任何一方的代理人。作為裁判人員,仲裁員應(yīng)該是獨立、中立、專業(yè)、公正的,嚴(yán)格保守案件秘密、審理案件時“不偏不倚”是對仲裁員的基本要求。代理人在辦理仲裁案件過程中,應(yīng)遵守執(zhí)業(yè)紀(jì)律,避免對委托人明示或者暗示與仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁員有特殊關(guān)系等,更應(yīng)避免和仲裁員進(jìn)行不正當(dāng)交往,否則裁決可能因違反《仲裁法》的規(guī)定而導(dǎo)致裁決被撤銷。

(二)仲裁員選定和指定規(guī)則

訴訟中當(dāng)事人無法選擇經(jīng)辦法官,但仲裁中當(dāng)事人可以自行協(xié)商決定仲裁員的人選。如何選定合適的仲裁員,是個技術(shù)活。

快速程序中,除當(dāng)事人對仲裁庭組成預(yù)先達(dá)成一致外,一般而言,如果案件當(dāng)事人比較對立,則很難對獨任仲裁員的選定達(dá)成一致,此時將由仲裁機(jī)構(gòu)主任(院長)指定獨任仲裁員,仲裁機(jī)構(gòu)主任的權(quán)限及主觀判斷會直接影響仲裁庭的組成。在適用普通程序或涉外程序的三人庭中,雙方當(dāng)事人都有在特定時間內(nèi)選擇一位仲裁員及首席仲裁員的權(quán)利,要特別注意的是,若申請人或被申請人涉及多個主體時,需一方所有主體共同選定同一仲裁員人選才能達(dá)到選定仲裁員的效果。部分仲裁機(jī)構(gòu)的規(guī)則中,如屬于多方當(dāng)事人仲裁的,存在著作為申請人特別是被申請人的一方為多個的情況下,無法共同選定仲裁員而三名仲裁員均由仲裁院指定的程序性安排。至于首席仲裁員,選定方式除雙方共同指定或共同委托主任指定外,也有其他的產(chǎn)生方式,如《深圳國際仲裁院仲裁規(guī)則》規(guī)定可以由雙方選定的仲裁員共同指定首席仲裁員,或在仲裁院院長推薦的首席仲裁員候選名單中進(jìn)行排序、選擇或排除等,將首席仲裁員的選擇權(quán)更大程度地交到當(dāng)事人手中。

雖然仲裁員都是各個行業(yè)的法律專家,但不同背景的仲裁員對案件的理解不盡相同。由于仲裁庭具有高度的自主權(quán),仲裁員的選擇往往會影響案件的結(jié)果,因此,代理人應(yīng)協(xié)助委托人選擇合適的仲裁員,除考慮回避規(guī)定外,還應(yīng)結(jié)合案件涉及的法律問題及焦點,綜合考慮仲裁員的道德操守、專業(yè)背景、工作地點、是否精通外語等方面因素,同時合理的運用仲裁規(guī)則,選擇更利于公正審理案件的仲裁員。

(三)仲裁員的回避規(guī)則

仲裁回避,是與仲裁機(jī)構(gòu)受理的案件有利害關(guān)系或其他關(guān)系的仲裁庭成員不得參加本案仲裁活動的一項法律制度。《仲裁法》第34條規(guī)定了回避的四種情形。有些仲裁機(jī)構(gòu)直接將四種情形寫入仲裁規(guī)則中。有些仲裁機(jī)構(gòu)則增加具體適用情形,如《廣州仲裁委員會仲裁規(guī)則》除了引用《仲裁法》規(guī)定的情形外,對“與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系”進(jìn)行了更詳細(xì)的列舉,把秘書、鑒定人員等輔助人員包括其中。《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》《上海國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》《深圳國際仲裁院仲裁規(guī)則》則規(guī)定了仲裁員回避的原則,即仲裁員應(yīng)主動披露其知悉的可能引起對其公正性和獨立性產(chǎn)生合理懷疑的任何情形任何事實或情況;當(dāng)事人可以以仲裁員披露的信息為由要求該仲裁員回避,也可以對被指定的仲裁員的公正性和獨立性產(chǎn)生合理懷疑時提出回避申請。南京仲裁委員會單獨制定《仲裁員利益沖突信息披露指南》對可能會影響仲裁員獨立性和公正性的具體情形進(jìn)行了詳細(xì)列舉。

此外,《國際律師協(xié)會國際仲裁利益沖突指引》是國際仲裁中作為仲裁員決定披露事項的指引,雖然并非強(qiáng)制性的,但常常被仲裁機(jī)構(gòu)在判斷仲裁員利益沖突問題時作為重要參照。該指引具體分為紅橙綠三種清單。“紅色清單”中的“不可棄權(quán)紅色目錄”(即絕對禁止)情形下,即使披露了此類情形,也不能消除利益沖突,仲裁員無論如何都不得繼續(xù)擔(dān)任該案仲裁員;“紅色清單”中的“可棄權(quán)紅色目錄”情形下,只有在雙方當(dāng)事人知曉此種利益沖突,仍明示同意該人士依然可擔(dān)任仲裁員時,才視為對此情形放棄異議權(quán)。“橙色清單”是指會使當(dāng)事人對仲裁員的公正性和獨立性產(chǎn)生合理懷疑,其反映的情形屬于仲裁員有義務(wù)披露的情形。所有此類情形下,在仲裁員披露后,除非當(dāng)事人及時反對,否則即視為其已接受該仲裁員。“綠色清單”是指仲裁員沒有義務(wù)披露綠色清單包含的情形。

案件組庭后,代理人應(yīng)及時告知委托人組庭情況,以便委托人及時將其所知悉的可能影響案件公正審理的情形告知代理人,由委托人判斷是否構(gòu)成利益沖突及是否提出回避申請。回避申請實際上是對于仲裁庭的組成人員投出了不信任票,對于仲裁庭而言,這是非常重要的程序問題。如當(dāng)事人及代理人確實認(rèn)為仲裁員符合回避的任一回避情形,應(yīng)當(dāng)根據(jù)仲裁規(guī)則,明確、審慎的指出回避依據(jù),并提供相應(yīng)的證據(jù)。申請仲裁員回避的材料會轉(zhuǎn)到仲裁庭,并由仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行處理并作出決定。需注意的是,此時如果被申請回避的仲裁員主動退出仲裁庭,除了需要更換仲裁員外,不能推定提出回避的當(dāng)事人所主張的理由成立。當(dāng)事人倘若在缺乏依據(jù)或者單憑主觀臆測提出回避申請的,除了回避申請可能被駁回外,還很可能留下濫用程序的印象。

二、確定仲裁請求(反請求)時應(yīng)注意的問題

仲裁請求的是案件審理的基礎(chǔ)。常言道,開弓沒有回頭箭,如何規(guī)范的表述仲裁請求,是代理人在接受案件委托時必須考慮的問題。

(一)仲裁請求應(yīng)屬于可裁決的范圍

根據(jù)《仲裁法》第2條和第3條的規(guī)定,平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛可以仲裁;婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛及依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議不能仲裁。涉及仲裁請求時要注意避免涉及不能仲裁的范圍。

(二)仲裁請求應(yīng)全面、具體、準(zhǔn)確

首先,任何案件都需要確定好基礎(chǔ)法律關(guān)系,故先要確認(rèn)仲裁請求中承擔(dān)責(zé)任的主體是誰,進(jìn)而將承擔(dān)主體列為被申請人。因被申請人的數(shù)量一般不會和仲裁收費掛鉤,在較為復(fù)雜的法律關(guān)系中,如不能明確劃分具體承擔(dān)義務(wù)的主體時,申請人可以嘗試將承擔(dān)共同責(zé)任或連帶責(zé)任的主體均列為被申請人,即使仲裁庭駁回對某個被申請人的仲裁請求,也不影響主要的權(quán)利主張。

由于《仲裁法》沒有規(guī)定類似法院訴訟第三人制度,在部分復(fù)雜法律關(guān)系案件中,案件的事實查明可能會存在一定困難。因此,這類案件中,為了讓協(xié)議或交易的其他方加入到仲裁程序中以便仲裁庭能查明案件事實,往往考慮將協(xié)議的其他當(dāng)事人列為被申請人,但仲裁請求中無需對其提出具體的權(quán)利主張。而作為“被申請人”,雖然沒有被提出任何主張,但作為案件當(dāng)事人無疑會對仲裁程序產(chǎn)生實質(zhì)性的影響,也常常引起爭議。可喜的是,近年來,針對上述程序的短板,一些勇于創(chuàng)新的仲裁機(jī)構(gòu)也進(jìn)行了積極的探索,如《深圳國際仲裁院仲裁規(guī)則》第20條第2款規(guī)定:“經(jīng)當(dāng)事人和案外人一致同意后,案外人可以書面申請加入仲裁程序。是否接受,由仲裁庭作出決定;仲裁庭尚未組成的,由仲裁院作出決定。”

其次,在涉及到索賠金額、利息、違約金等計算時,一定要載明具體的計算公式,提供驗證的方式,并在“事實與理由”部分清晰指出各項請求權(quán)的基礎(chǔ)是什么,是基于合同約定還是法律規(guī)定,方便仲裁庭理解和裁決。由于仲裁立案時為了計算仲裁費,一般是要確定爭議金額,利息、違約金等需要暫計至某日得出具體金額,如該金額需要繼續(xù)計算的,務(wù)必要加上“實際計算至清償之日止”的表述,以免影響委托人的應(yīng)得利益。

(三)仲裁請求要考慮日后的執(zhí)行性

仲裁的目的是為了一次性解決爭議,代理人應(yīng)當(dāng)考慮到萬一無法最終協(xié)商和解而進(jìn)入法院強(qiáng)制執(zhí)行程序的問題。因此,仲裁請求必須具有可執(zhí)行性。例如主張繼續(xù)履行合同,要明確繼續(xù)履行什么內(nèi)容,比如涉及到二手房交易過戶,應(yīng)當(dāng)寫清楚要求如何具體配合辦理過戶手續(xù),而不僅僅請求“繼續(xù)履行”。這將方便法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)根據(jù)裁項內(nèi)容清晰地強(qiáng)制執(zhí)行,否則,很可能面臨雖然仲裁裁決作出,但實際上無法執(zhí)行、或者執(zhí)行成本過高的被動局面。

(四)仲裁請求不得侵害案外人的權(quán)利

雖然仲裁案件只在具有仲裁協(xié)議的各方當(dāng)事人之間進(jìn)行,但涉及到法律關(guān)系的調(diào)整,影響到的不僅僅是協(xié)議各方,也可能給案外人帶來影響。因此,仲裁庭在審理案件時也會對此予以重點關(guān)注。若仲裁案件中可能存在侵害案外人權(quán)利的情形,包括無權(quán)仲裁、違反法定程序、偽造證據(jù)及隱瞞證據(jù),將會導(dǎo)致仲裁裁決書被法院撤銷或不予執(zhí)行。因此,設(shè)計仲裁請求時,應(yīng)當(dāng)對這個問題有預(yù)判。在案件裁決后,若案外人有證據(jù)證明仲裁案件當(dāng)事人惡意仲裁或者虛假仲裁損害其合法權(quán)益的,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理仲裁裁決執(zhí)行案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2018〕5號),可以向法院申請不予執(zhí)行仲裁裁決或者仲裁調(diào)解書。

三、關(guān)于仲裁程序中的財產(chǎn)保全注意事項

勝訴裁決是委托人所期待,但裁決不應(yīng)僅是討個說法,執(zhí)行到位才能使委托人的合法利益得到真正保護(hù)。因此,若掌握對方當(dāng)事人的財產(chǎn)線索,代理人可協(xié)助申請人在仲裁程序中采取財產(chǎn)保全措施。

(一)財產(chǎn)保全的實施主體

《仲裁法》第28條第2款規(guī)定:“當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。”仲裁案件中財產(chǎn)保全的實施主體是人民法院,而非仲裁機(jī)構(gòu)。《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》(法釋〔2020〕21號)第3條規(guī)定:“仲裁過程中,當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全的,應(yīng)當(dāng)通過仲裁機(jī)構(gòu)向人民法院提交申請書及仲裁案件受理通知書等相關(guān)材料。”對于仲裁的保全,法院一般不直接接受申請人遞交的財產(chǎn)保全申請材料,而是由仲裁機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)遞,因此,當(dāng)保全法院并非仲裁機(jī)構(gòu)所在地的法院時,仲裁機(jī)構(gòu)多會要求申請人提供保全法院的聯(lián)系方式以便能夠送達(dá)材料,這就需要代理人自行獲取保全法院的聯(lián)系方式。在仲裁機(jī)構(gòu)寄出財產(chǎn)保全相關(guān)資料后,代理人應(yīng)及時追蹤送達(dá)情況,并及時與保全法院溝通進(jìn)展。

《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(法釋〔2020〕21號)第9條和第10條分別規(guī)定國內(nèi)仲裁過程中的財產(chǎn)保全由被申請人住所地或財產(chǎn)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行、涉外仲裁過程中的財產(chǎn)保全由被申請人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院裁定并執(zhí)行。實踐中還會存在一種情況需要注意,仲裁機(jī)構(gòu)和法院對于案件是否具有涉外因素的認(rèn)定可能有所不同。法院往往會根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法>若干問題的解釋(一)》(法釋〔2020〕18號)第1條明確規(guī)定的去認(rèn)定案件是否為涉外案件,包括:“當(dāng)事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人;當(dāng)事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外;標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域外;產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外;可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系的其他情形。”。但對于仲裁機(jī)構(gòu)而言,如仲裁協(xié)議除當(dāng)事人外的其他簽訂主體存在涉外情形,仲裁機(jī)構(gòu)可能會將案件以涉外程序進(jìn)行立案,這就和法院管轄案件的標(biāo)準(zhǔn)有所不同。

因此,在準(zhǔn)備財產(chǎn)保全申請材料時,代理人應(yīng)提前和仲裁機(jī)構(gòu)及相關(guān)法院進(jìn)行充分溝通,審慎地確定保全管轄法院,避免遞交保全材料后被非管轄的法院退回,從而影響財產(chǎn)保全乃至整個仲裁案件的進(jìn)展。

(二)財產(chǎn)保全中的暫緩送達(dá)安排

不同于訴訟案件,仲裁案件中若需要申請財產(chǎn)保全,為避免對方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)導(dǎo)致日后的執(zhí)行落空,代理人在立案時應(yīng)與仲裁機(jī)構(gòu)工作人員溝通延緩送達(dá)案件材料,并按照仲裁機(jī)構(gòu)的要求出具相關(guān)書面申請,直至財產(chǎn)保全完成。若代理人沒有明確提出要求,仲裁機(jī)構(gòu)往往會按照正常流程在規(guī)定期限內(nèi)將案件材料送達(dá)對方當(dāng)事人,而若此時被申請人知悉存在糾紛案件后立刻實施了轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的行為,則保全計劃有可能會落空。

四、合理、靈活運用仲裁程序中的規(guī)則與權(quán)利

(一)善意、合理行使仲裁程序權(quán)利

仲裁規(guī)則規(guī)定了當(dāng)事人可以行使的程序權(quán)利,但應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用、善意合作的原則,避免濫用權(quán)利,否則應(yīng)承擔(dān)一定的后果。以《深圳仲國際仲裁院仲裁規(guī)則》為例,為了避免程序被濫用,仲裁庭有權(quán)采取一定的措施,如:第33條第6款規(guī)定:“當(dāng)事人在收到仲裁庭組成通知之后聘請的代理人與仲裁員構(gòu)成應(yīng)當(dāng)回避情形的,該方當(dāng)事人無權(quán)再就此提出回避申請,但另一方當(dāng)事人申請回避的權(quán)利不受影響。因此而導(dǎo)致仲裁程序拖延的,造成回避情形的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的后果,包括但不限于由此而產(chǎn)生的費用。”第7條第2款規(guī)定:“當(dāng)事人或其代理人違反本規(guī)則規(guī)定、當(dāng)事人之間的約定或仲裁庭的決定而導(dǎo)致程序拖延或費用增加等問題的,仲裁庭有權(quán)決定該當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的后果。”第64條第3款規(guī)定:“當(dāng)事人違反本規(guī)則或者不履行仲裁庭決定而導(dǎo)致仲裁程序拖延的,其仲裁費用承擔(dān)不受前款規(guī)定的限制;因仲裁程序拖延導(dǎo)致其他費用發(fā)生或者增加的,還應(yīng)承擔(dān)其他相應(yīng)的費用。”

因仲裁協(xié)議是仲裁機(jī)構(gòu)受理糾紛的前提,實踐中,被申請人對仲裁協(xié)議效力提出異議的情況并不少見,且部分案件當(dāng)事人為了拖延程序,惡意濫用程序權(quán)利,在開庭前向法院提起確認(rèn)仲裁協(xié)議效力之訴,而仲裁機(jī)構(gòu)收到法院立案通知后通常會中止審理,等待法院作出裁定后再根據(jù)結(jié)果繼續(xù)后續(xù)的程序。由于此類案件訴訟費較低,卻是個法定中止原因,從而導(dǎo)致效尤者眾多。以筆者經(jīng)辦的一宗案件中,案件被申請人為多個主體,眾被申請人為了拖延程序,逐個提起申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力之訴,導(dǎo)致案件進(jìn)程被大大拖延。針對此種被動情況,為避免被申請人繼續(xù)通過對仲裁協(xié)議效力提出異議的方式來拖延仲裁程序,申請人可以考慮主動向法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議有效,將仲裁協(xié)議全部當(dāng)事人列為被告,使得仲裁協(xié)議效力問題得到一次性解決,以更快地推進(jìn)案件進(jìn)展。

(二)重視程序中的期限規(guī)則

根據(jù)案由、標(biāo)的、是否有涉外因素等情況,一般仲裁機(jī)構(gòu)對此有普通程序、簡易/快速程序、金融程序、涉外程序等程序設(shè)定,代理人應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注所代理案件適用的程序及各環(huán)節(jié)的期限要求。重要的期限包括:繳納仲裁費的期限、提出反請求的期限、提出管轄權(quán)異議的期限、選定仲裁員的期限、答辯期限、舉證期限、申請回避的期限、申請證人出庭作證的期限、申請調(diào)查取證的期限等,這些期限在仲裁規(guī)則中一般都有明確的規(guī)定。代理人應(yīng)重視并按照規(guī)定期限行使權(quán)利,避免因為代理人的疏忽或不作為而錯過行使某項權(quán)利,影響委托人的實體權(quán)利。對于仲裁規(guī)則沒有明確規(guī)定期限的事項,代理人應(yīng)根據(jù)仲裁庭的指示進(jìn)行。

舉證是每個案件必經(jīng)的程序,一般而言,由仲裁庭決定具體舉證期限。對于一些延遲提交的證據(jù),如果對于查明案件事實有關(guān)鍵的作用,仲裁庭可能也會予以接受,并給予對方充分發(fā)表意見的機(jī)會,但并不意味著當(dāng)事人可以故意拖延舉證。代理人應(yīng)在開庭前提交證據(jù),為仲裁庭預(yù)留消化材料的時間及庭前合議的時間。常見有個誤區(qū),一些代理人覺得當(dāng)庭進(jìn)行證據(jù)突襲能讓對方措手不及,是對自己有利的應(yīng)對策略,但事實上適得其反,由于仲裁庭在庭前已經(jīng)做了大量充分的準(zhǔn)備工作,仲裁庭是帶著問題來開庭的,若一方當(dāng)事人當(dāng)庭提交大量證據(jù),仲裁庭沒有足夠的時間進(jìn)行查閱,對方當(dāng)事人也沒有足夠的反應(yīng)時間,可能當(dāng)庭無法完成質(zhì)證程序,導(dǎo)致部分事實不能在當(dāng)庭查明。即使是庭后發(fā)表書面質(zhì)證意見,書面的文字也難以達(dá)到雙方在庭審時對證據(jù)進(jìn)行交鋒的效果。若是因此需要安排二次開庭審理,則往往會影響案件的審理進(jìn)程。因此,證據(jù)突襲的做法并不可取。

(三)重視仲裁庭關(guān)于審理的特別安排

仲裁規(guī)則規(guī)定了一般仲裁案件的基本流程,由于仲裁案件類型及內(nèi)容千差萬別,仲裁員又來自不同的專業(yè)背景,因此,案件審理的程序往往由仲裁庭自行把握,仲裁庭會根據(jù)具體的案件制定出不同的審理方案。

仲裁庭認(rèn)為必要時,可以發(fā)布程序指令、發(fā)出問題清單、舉行庭前會議、議定審理范圍、要求當(dāng)事人進(jìn)行庭前證據(jù)交換、要求當(dāng)事人披露相關(guān)文件、要求當(dāng)事人共同擬定爭議焦點問題、在適用法律許可的范圍內(nèi)行使釋明權(quán)。當(dāng)仲裁庭進(jìn)行上述程序安排時,當(dāng)事人和代理人應(yīng)當(dāng)予以尊重和配合,否則,除了仲裁程序被拖延,不接受仲裁庭安排的一方,還可能承擔(dān)相關(guān)的程序責(zé)任。

(四)先行裁決/部分裁決的適用

《仲裁法》第55條規(guī)定:“仲裁庭仲裁糾紛時,其中一部分事實已經(jīng)清楚,可以就該部分先行裁決。”先行裁決的目的,是使一部分原本應(yīng)當(dāng)在最終裁決中作出的裁判結(jié)果提前獲得法律強(qiáng)制力。因此,在預(yù)計案件審理較慢、需要較長的時間才可能對全部仲裁請求作出裁決的案件,代理人為保障委托人的合法實體權(quán)益或為減少損失,可以嘗試申請就部分仲裁請求作出先行或部分裁決,讓無爭議的部分得到優(yōu)先解決,以提高仲裁的效率。

比如,在建筑工程施工合同糾紛中,雙方當(dāng)事人都同意解除施工合同并同意對現(xiàn)場進(jìn)行移交,只是對工程質(zhì)量、違約責(zé)任及結(jié)算存在爭議。如果按照一般流程,等案件作出整體裁決,仲裁庭需要考慮工程質(zhì)量鑒定、工程造價鑒定等鑒定結(jié)果,過程可能會非常漫長,這種等待時間無疑將會給雙方當(dāng)事人帶來巨大的經(jīng)濟(jì)的損失。此時,若熟悉仲裁規(guī)則,當(dāng)事人在鑒定材料確定后,可以向仲裁庭申請就合同解除及工程移交等具體請求項進(jìn)行先行或部分裁決,其他部分待鑒定結(jié)果出來后再處理,這不僅有利于降低雙方的損失,也使案件能得到快速地推進(jìn)。

五、以庭審為中心進(jìn)行積極的準(zhǔn)備,配合仲裁庭查明事實,分清責(zé)任

筆者認(rèn)為,仲裁實踐中,大部分不該敗訴的案件,其實都輸在細(xì)節(jié)上。代理人要重視庭審的作用,要做到嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致,圍繞庭審為中心開展一系列的工作。

(一)庭前應(yīng)根據(jù)仲裁規(guī)則,對庭審各個環(huán)節(jié)進(jìn)行預(yù)先準(zhǔn)備,有的放矢

代理人庭前要做充分的準(zhǔn)備,既要熟悉案件事實,熟悉全部的證據(jù),同時要做大量的檢索,詳細(xì)查找相關(guān)的法律法規(guī)、司法解釋以及類似案例中的裁判規(guī)則和裁判傾向;還要從仲裁規(guī)則出發(fā),嘗試換位思考,提前列出庭審提綱、總結(jié)歸納爭議焦點,提前準(zhǔn)備好發(fā)言提綱,并準(zhǔn)備好證據(jù)原件供仲裁庭核對。庭前充分的準(zhǔn)備,是案件開庭順暢的前提和保障。

(二)重視庭審中的調(diào)查和辯論

為節(jié)約仲裁資源,除了較為復(fù)雜的案件外,大部分常規(guī)案件只進(jìn)行一次開庭,其余的程序可能通過書面審理的方式繼續(xù)進(jìn)行。代理人除了通過文書向仲裁庭表達(dá)觀點外,最有效、直接的溝通方式就是庭審現(xiàn)場。代理人要非常重視庭審時的表達(dá),珍惜和仲裁庭面對面交流的機(jī)會。庭審時,代理人充分利用口頭表達(dá),把案件的焦點問題進(jìn)行歸納,有觀點、有重點、有依據(jù)、有邏輯,再加上個人的演繹,向仲裁庭表達(dá)想要表達(dá)的內(nèi)容,使得觀點更加深刻。

令人遺憾的是,不少代理人在仲裁庭調(diào)查程序中沒有把握向?qū)Ψ桨l(fā)問的機(jī)會,導(dǎo)致本該重點說明或者引起關(guān)注的問題沒有加以強(qiáng)調(diào),非常可惜。對于一些案件事實和法律認(rèn)定分歧較大的案件,如果代理人能夠通過問題設(shè)計向?qū)Ψ教釂枺瑢⑹固釂柕膯栴}引起仲裁庭的重視和關(guān)注,對于仲裁庭查清事實、分清責(zé)任,無疑有非常重要的作用。

庭審時,代理人還要注意記錄仲裁庭提出的問題及歸納的爭議焦點,準(zhǔn)確地進(jìn)行表達(dá),在開庭后仔細(xì)核對開庭筆錄,避免意見被錯誤的記錄。如果秘書記錄的不準(zhǔn)確,應(yīng)及時向秘書提出要求予以更正,確保正確的觀點被記錄在案。庭審筆錄用以固定當(dāng)事人陳述的意見和事實及案件程序,并作為裁決書寫作的依據(jù),這也是法院審查仲裁裁決是否存在撤銷、不予執(zhí)行事由的重要依據(jù)。

(三)重視開庭后的后續(xù)工作

除了參加庭審?fù)猓砣说墓ぷ鞒晒嗍且ㄟ^庭前或庭后以書面文書的形式向仲裁庭進(jìn)行展示。代理人代理仲裁案件中需要提交各類法律文書,內(nèi)容上要體現(xiàn)專業(yè)、邏輯清晰、有理有據(jù)。開庭后,針對開庭時仲裁庭歸納的焦點,若代理人認(rèn)為開庭時的表達(dá)不夠充分,可以庭后提交書面的代理詞及參考資料的方式進(jìn)行補(bǔ)強(qiáng)。為便于仲裁庭庭后合議,建議代理詞在庭后三天內(nèi)提交,這樣有助于進(jìn)一步加深仲裁庭的印象。

若仲裁庭在審理案件過程中發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵事實未查清,或者因一方當(dāng)事人采取證據(jù)突襲的方式在開庭時舉證,為了查清事實并給與雙方平等的舉證機(jī)會,仲裁庭有可能會在給與雙方一個補(bǔ)充舉證的期間并確定的證據(jù)關(guān)門時間。除非確實遇到舉證困難且原因正當(dāng),一般情況下補(bǔ)充舉證的時間不會延長,而在證據(jù)關(guān)門后,任何一方提交的證據(jù)可能不會被仲裁庭所接受。庭后補(bǔ)充舉證,將直接影響到案件的裁決結(jié)果,代理人對此應(yīng)當(dāng)特別注意。

六、注重與仲裁機(jī)構(gòu)溝通的方式方法,和仲裁機(jī)構(gòu)保持良好的溝通,有助于提高案件審理效率

(一)遵守與仲裁庭的溝通規(guī)則

雙方當(dāng)事人與仲裁庭秘書的溝通,可以電話、郵件甚至微信的方式。但如前文所述,無論是獨任仲裁員、首席仲裁員還是當(dāng)事人一方選擇的邊裁,仲裁員在身份上均是獨立于雙方當(dāng)事人。在進(jìn)入仲裁程序后,代理人與仲裁庭進(jìn)行溝通,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照仲裁法和仲裁規(guī)則進(jìn)行,不得私下和仲裁員有任何形式的接觸。代理人如有意見需要表達(dá),需以書面形式通過仲裁秘書進(jìn)行轉(zhuǎn)達(dá)。

(二)理解和尊重仲裁庭秘書的工作

仲裁庭秘書是仲裁庭和當(dāng)事人之間溝通的重要橋梁,代理人應(yīng)重視與秘書的溝通。以筆者的感受,仲裁機(jī)構(gòu)的秘書都是科班出身,良好的教育背景加上辦理了大量的仲裁案件,可謂見多識廣,身經(jīng)百戰(zhàn),尤其是對仲裁程序管理的實務(wù)經(jīng)驗豐富,是仲裁庭不可或缺的好幫手。仲裁案件的程序管理,大多也是由仲裁秘書協(xié)助完成。因此,無論是當(dāng)事人還是代理人,在案件程序推進(jìn)時,均應(yīng)當(dāng)理解和尊重并配合仲裁秘書的工作,與秘書保持良好的溝通。

(三)做好法律法規(guī)檢索及學(xué)理研究,并通過法律文書充分表達(dá)觀點

《仲裁法》第7條規(guī)定:“仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實,符合法律規(guī)定,公平合理地解決糾紛。”《民事訴訟法》第7條規(guī)定:“人民法院審理民事案件,必須以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。”通過上述規(guī)定對比可以看出仲裁和訴訟在法律適用上的區(qū)別,訴訟案件則是嚴(yán)格執(zhí)行法律規(guī)定,而仲裁案件的審理更多的是尊重意思自治,在符合法律規(guī)定的前提下,公平合理地解決糾紛。

毫無疑問,仲裁案件的審理需以法律、行政法規(guī)作為依據(jù),但在是否適用司法解釋上仍存在爭議。司法解釋是立法機(jī)關(guān)授予最高人民法院和最高人民檢察院在審判過程中和檢察過程中對適用法律問題所作出的具有法律效力的闡釋和說明。雖然我國現(xiàn)行法律沒有規(guī)定仲裁案件審理應(yīng)當(dāng)以司法解釋作為裁判依據(jù),但是一些比較普遍性的案件中,比如民間借貸案件,為了同案同判,仲裁庭往往也會參照最高人民法院頒布的司法解釋進(jìn)行酌定。因此,代理人代理仲裁案件時,要針對自己的主張找出法律規(guī)定依據(jù),也可參照司法解釋、審判會議紀(jì)要等文件,引用權(quán)威法學(xué)家的學(xué)術(shù)主張等進(jìn)行說明,尤其是針對一些新型的商事案件,如目前盛行的元宇宙、區(qū)塊鏈、虛擬貨幣等,更應(yīng)系統(tǒng)地進(jìn)行學(xué)理研究,給仲裁庭多一個參考的維度。

代理人應(yīng)針對仲裁庭重點關(guān)注的問題進(jìn)行詳細(xì)充分地補(bǔ)充檢索和論證。類案檢索報告及參考資料是代理人用以說服仲裁庭的有利工具,生效的司法判決對仲裁庭來說有很大的參考價值,代理人應(yīng)該檢索司法案例特別是最高人民法院公報案例等具有較高參考意義的判決書,將要點匯總、整理、提升,以加強(qiáng)仲裁員內(nèi)心確認(rèn)。

七、結(jié)語

仲裁與訴訟是完全不同的兩種爭議解決路徑,各有千秋。代理人在接受仲裁案件委托時,應(yīng)充分了解委托人需要解決的問題及真正的需求,滿足委托人的合理期望就是勝利。優(yōu)秀的仲裁代理人既要善于運用規(guī)則、充分發(fā)揮仲裁制度的優(yōu)勢,做好案件的程序管理;更要善于換位思考,設(shè)計出最優(yōu)仲裁方案與策略,把握案件實體處理的要點,通過扎實的證據(jù)和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆ɡ碚撟C爭取說服仲裁庭。而不能僅僅從自己的立場出發(fā),還要理解裁判者的裁判邏輯,多以俯視的視角看待案件,有時可以嘗試將代理人視角轉(zhuǎn)換成裁判者視角,對己方證據(jù)和觀點進(jìn)行審視和強(qiáng)化,這不僅有助于將自己的立場表達(dá)清楚,也會提高案件的勝訴率,把每個仲裁案件都做成不留遺憾的案件。


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